Sexköpares medverkan i människohandel Skulle ett sexköp kunna betraktas som ett främjande av människohandel enligt BrB 23 kap. 4 §? samt Förslag på hur sexköpare kan ges ett större ansvar i arbetet mot människohandel Johanna Wennberg Examensarbete 20 poäng Straffrätt Juristlinjen, Stockholms universitet Vårterminen 2007 Innehåll Förkortningar 1 1. Inledning 2 1.1. Introduktion och syfte 3 1.2. Frågeställning 3 1.3. Avgränsning 3 1.4. Metod 4 1.5. Disposition 5 2. Det subjektiva rekvisitet i straffrätten BrB 1 kap. 2 § 2.1. Uppsåt i förhållande till den brottsliga effekten 6 7 2.1.1. Direkt uppsåt/Avsiktsuppsåt 7 2.1.2. Indirekt uppsåt/ Insiktsuppsåt 7 2.1.3. Likgiltighetsuppsåt 7 2.2. Uppsåt i förhållande till handlingsrekvisitet och övriga objektiva rekvisit 8 2.2.1. Insiktsuppsåt 8 2.2.2. Likgiltighetsuppsåt 9 2.2.2.1. Likgiltighetsuppsåtets tillkomst genom praxis 9 2.2.2.2. NJA 2002 s. 449 9 2.2.2.3. En prejudicerande dom genom NJA 2004 s. 176 11 3. Människohandel BrB 4 kap. 1 a § 12 3.1. Utformning av bestämmelsen 13 3.2. Innebörden av begreppet människohandel 14 3.3. Koppleri BrB 6 kap. 12 § 16 3.3. Människohandel BrB 4 kap. 1 a § i förhållandet till människorov BrB 4 kap. 1 § 17 3.4. Människosmuggling - skillnader och likheter 18 3.5. Människohandelsoffer under 18 år 19 3.5.1. Det otillbörliga medlet 19 3.5.2. Offrets ålder 20 3.5.2.1. En motsvarighet till BrB 6 kap. 13 § borde införas i fjärde kapitlet 4. Köp av sexuell tjänst BrB 6 kap. 11 § 20 23 4.1. Allmänt 23 4.2. Historik 23 4.3. Bestämmelsens utformning 24 4.4. Rättsfall 26 4.5. Ett brott mot samhälle 27 4.6. Sexköparen 28 4.7. Köp av sexuell handling av barn BrB 6 kap. 9 § 30 4.7.1. Allmänt 30 4.7.2. Det subjektiva rekvisitet 31 5. Samtycke BrB 24 kap. 7 § 32 5.1. Allmänt 32 5.2. Samtycke vid köp av sexuell tjänst – ansvarsbefriande? 33 5.3. Samtycke och människohandel 34 6. Medverkan BrB 23 kap. 4 § 6.1. Anstiftan 36 37 6.1.1. Objektiva rekvisit 37 6.1.2. Uppsåt 38 6.2. Medhjälp 38 6.2.1. Objektiva rekvisit 38 6.2.2. Uppsåt 39 6.2.3. Concursus necessarius 40 6.3. Övriga omständigheter 41 6.4. Underlåtenhet 42 6.4.1. Att dömas som gärningsman genom att underlåta att företa ett påbud 42 6.4.2. Medverkan till brott enligt 23 kap. 4 § genom underlåtenhet 43 6.4.3. Underlåtenhet att avslöja och hindra brott BrB 23 kap. 6 § 44 6.4.3.1. Bestämmelsens innehåll 45 6.4.3.2. Underlåtenhet att avslöja människohandel 46 6.5. Skulle en köpare av en sexuell tjänst kunna dömas för medhjälp till människohandel? 47 6.5.1. Medverkan genom anstiftan till människohandel 6.5.1.1. Internet 47 47 6.5.1.1.1. Skulle en ”Internetbeställning”, under ovan angivna premisser, kunna betraktas som anstiftan till människohandel? 48 6.5.1.1.1.1. Krav på att gärningsmännen skall ha ”förmåtts” till människohandeln samt sexköparens uppsåt 6.5.2. Medhjälp till människohandel genom sexköp 6.5.2.1. Uppfylls de objektiva rekvisiten? 49 50 50 6.5.2.1.1. Tidpunkten för gärningens avslutande 50 6.5.2.1.2. Främjande genom råd eller dåd 51 6.5.2.1.2.1. Psykisk påverkan 51 6.5.2.1.2.2. Främjande genom underlåtenhet 51 6.5.2.1.2.3. Främjande genom en aktiv handling 52 6.5.2.1.2.4. Gränsdragningsfrågor 53 6.5.3. Uppsåt/ subjektivt rekvisit 7. Konkurrens 7.1. Häleri BrB 9 kap. 6 § 53 55 55 7.1.1 Allmänt 55 7.1.2 Uppsåt 56 7.1.3. Sakhäleri i förhållande till medverkan till tillgreppsbrott 56 7.1.4. Häleri i förhållande till människohandel och sexköp 57 7.2. För vilket brott skall domstolen döma? 8. Åtgärder för att genom sexköpare motverka människohandel 58 60 8.1. En strängare straffskala och en ny prejudicerande dom 61 8.2. Ett nytt uppsåtligt brott 62 8.3. Oaktsamhet i förhållande till köp av sexuell tjänst 63 8.3.1. Ett oaktsamhetsbrott 63 8.3.2. En oaktsam medverkan 65 8.4. Möjligheter för sexköpare att avslöja människohandel 66 8.4.1. Åtalsunderlåtelse RB 20 kap. 7 § 67 8.4.1.1. RB 20 kap. 7 § 1 st. 1 p. 67 8.4.1.2. RB 20 kap. 7 § 2 st. 68 8.4.2. Kronvittne 69 8.4.3. Åklagarprövning 70 9. Analys 72 9.1. Medverkan till människohandel enligt 23 kap. 4 § 72 9.2. Åtgärder 73 9.3. Avslutning 75 10. Referenser 76 FÖRKORTNINGAR BrB Brottsbalken (1962:700) BRÅ Brottsförebyggande rådet EU Europeiska unionen HD Högsta domstolen HovR Hovrätt FN Förenta Nationerna JT Juridisk Tidskrift vid Stockholms universitet NJA Nytt Juridiskt Arkiv NJA II Tidskrift för lagstiftning Ordningslagen Ordningslag (1993:1617) Prop. Proposition RB Rättegångsbalk (1942:740) RKP Rikskriminalpolisen Sexköpslagen Lag (1998:408) om förbud mot köp av sexuella tjänster SOU Statens offentliga utredningar SvJT Svensk Juristtidning UtL Utlänningslagen (2005:716) 1 1. Inledning 1.1. Introduktion och syfte Prostitution idag är inte samma företeelse som för 50 år sedan. Idag handlar inte denna verksamhet om ”lättfotade” kvinnor som säljer sina kroppar på gatan. Prostitution handlar istället om kvinnor och barn som fraktas över nationsgränser för att tillgodose en växande marknad för sexuella tjänster. De som förser denna marknad med kvinnor och barn är ofta den grova organiserade brottsligheten Människohandel är mer än någonsin en aktuell brottslighet. I april 2007 inleddes en rättegång i Göteborg, i vilken åklagaren åtalade, förutom tre människohandlare/kopplare, 20 män för köp av sexuella tjänster enligt BrB 6:11. Det var två omständigheter som gjorde det här fallet unikt. Det första var att det var första gången så många sexköpare åtalades i en och samma rättegång. Tidigare hade strafförelägganden varit normen för överträdelse mot BrB 6:11. Det andra var att åklagaren ville att domstolen skulle beakta att den prostituerade var ett offer för människohandel, och se detta som en för påföljdsbedömningen försvårande omständighet. Domen har ännu inte meddelats, men det blir intressant att se hur domstolen ställer sig till denna fråga. Efterfrågan på sexuella tjänster finns inte bara ute i Europa och resten av världen, utan också i Sverige. Under 2003 fördes, genom människohandel, mellan 400 och 600 kvinnor till Sverige i syfte att utnyttjas i prostitution.1 Polisiär spaning har visat hur människohandlare/kopplare kör runt kvinnor så att sexköparna kan peka ut vilken kvinna de vill ha. Därefter körs kvinnan till en mellan människohandlaren/kopplaren och sexköparen överenskommen plats där hon utnyttjas sexuellt.2 Under 2005 avslöjades en lägenhetsbordell i Alby, vid vilken polisen under en femveckors period kunde identifiera 510 sexköpare i åldrarna 14-70 år. 3 En kvinna utnyttjades av 17 sexköpare på samma dag. För att kommunicera med sexköparna hade ryska fraser b.la. ”var tystare” och ”det gör ont”, blivit översatta till svenska på små lappar. Huvudgärningsmannen dömdes för grovt koppleri till 3,5 års fängelse. Maxstraffet för grovt koppleri är åtta års fängelse. 1 Polisens lägesrapport 2003 s. 27. Polisens lägesrapport 2003 s. 28. 3 Polisens lägesrapport 2005 s. 19. 2 2 Efterfrågan på sexuella tjänster har gjort det väldigt lukrativt att handla med människor. Kvinnorna hämtas ifrån öst och kan användas om och om igen; vinster blir stora. Under 2006 inbringade människohandeln ca sju miljarder dollar.4 Människohandel är en brottslighet som måste beivras. Frågan är vilken inställning rättssystemet har, eller borde ha till de personer, sexköparna, som står för den efterfråga som skapar marknaden. Mitt syfte med den här framställningen är att granska hur sexköp och människohandel står i förhållande till varandra ur en straffrättslig synvinkel, och om lagstiftaren har beaktat koppling mellan de båda. 1.2. Frågeställning Jag skall som sagt behandla relationen mellan människohandel och köp av sexuell tjänst ur en straffrättslig synvinkel. En sexköpare som köper en sexuell tjänst av ett offer för människohandel begår brott mot BrB 6:11. Men skulle dessa köp av sexuella tjänster också kunna betraktas som ett främjande av människohandel? Denna fråga kommer att vara det första föremålet för min granskning. Medverkansbestämmelsen i BrB 23:4 kommer därför att behandlas ingående. Om denna fråga skulle komma att besvaras jakande, finns det då en chans att blotta vetskapen om detta förhållande skulle göra att sexköparna tog avstånd ifrån sexköp? Vissa kanske skulle det, men det finns dock en stor risk att de förnekar både förhållandet mellan brotten och framförallt att just ”jag” skulle vara en främjare. Därför uppstår också frågan hur människohandel skulle kunna beivras på ett effektivare sätt, och vilket ansvar som skall läggas på sexköparna för att uppnå detta. Detta kommer att vara min andra fråga. 1.3. Avgränsning Först och främst skall jag alltså undersöka om medverkansbestämmelsen i BrB 23:4 skulle kunna omfatta sexköpare som köper sexuella tjänster av offer för människohandel. Framställningen kommer därför begränsas till att gälla brott mot BrB 4 kap. 1 a § 1 st. 1 p. Jag kommer inte heller att behandla övriga bestämmelser i fjärde eller sjätte kapitlet i brottsbalken i större utsträckning än de har betydelse för framställningen. 4 Amelia, Kvinnornas svarta siffror, s. 144. 3 I vissa fall har jag tagit bort stycken i citerade bestämmelser då dessa stycken inte är relevanta för de här frågorna. De åtgärder som jag kommer att föreslå kommer också att vara begränsade till sådana åtgärder som skulle kunna ha betydelse för efterfrågan, alltså åtgärder mot sexköparna. Något att ha i åtanke under genomläsningen är att den sexköpare som beskrivs är den ”klassiske” sexköparen, d.v.s. en person som inte ingår i större organiserad brottslighet. Den prostitution som beskrivs i framställningen är den mellan en kvinnlig prostituerad (eller i vissa fall ett barn) och en heterosexuell man. Till sist skall understrykas att det finns olika grupper av prostituerade. Flera av de prostituerade har valt den här verksamheten (i betydelsen att de inte är offer för människohandel), men den grupp som jag kommer att beskriva är just den där de prostituerade samtidigt är offer för människohandel. Denna grupp har inte något annat val än att underordna sig gärningsmännens vilja och den påtvingade prostitutionen. 1.4. Metod Utgångspunkten för arbetet har varit brottsbalkens fjärde, sjätte och 23e kapitel med tillhörande kommentarer, förarbeten och praxis. Eftersom både människohandel och köp av sexuell tjänst är kriminaliserade har det funnits en del material att undersöka. Däremot har det varit mindre material när det gäller själva frågeställningen då något liknande inte tidigare har prövats. Det finns några debattinlägg och artiklar som har bidragit med viss information, men inte heller de har fokuserat på just de här frågorna. Istället har jag fått hämta ledning ifrån andra rättsfall och förarbeten för att utreda b.la. vad psykisk och fysisk medhjälp innebär, vad som är en straffbar underlåtenhet, och uppsåtsbegreppet, och härifrån dra vissa analogier. Då många grundläggande begrepp är samma inom straffrätten har detta till viss del varit möjligt. Förarbetena, framförallt till BrB 4:1 a, är omfattande och innehållsrika, och jag har därför kunnat använda dem till att granska och diskutera bestämmelserna. Till de föreslagna åtgärderna har ledning främst hämtats i förarbeten till andra bestämmelser, men också ifrån finsk rätt. Beträffande doktrin är utbudet tunt när det gäller de här frågorna. Därför har förarbetena och polisens lägesrapporter, förutom brottsbalkskommentarerna, fått stå för mycket fakta på området. Däremot finns det mycket, och användbar, litteratur om 23 kapitlet i brottsbalken. Internet har varit en viktig kunskapsbas, inte minst för att så mycket av den juridiska databasen finns i elektronisk form. Både rättskällor och övrigt material b.la. artiklar, 4 polisens lägesrapporter och Ecpats broschyrer har kunnat hämtas från Internet. Även den för framställningen väsentliga FN konventionen samt EUs rambeslut om bekämpandet av människohandel har funnits på Internet. All hänvisning till lagtext är hänvisning till lagtexten som den såg ut februari-juni 2007. 1.5. Disposition Jag kommer att presentera varje bestämmelse som har betydelse för framställningen i ett eget kapitel. Varje kapitel kommer att inledas med en redogörelse för den specifika bestämmelsens utformning, syfte och tillämpningsområde. För att underlätta förståelsen för problemet kommer jag också, i tillhörande avsnitt, att presentera eventuella liknande bestämmelser och förklara skillnader och likheter mellan dessa, samt diskutera dem i förhållande till frågeställningarna. Efter hand kommer jag att övergå till diskussionen och förklara varför bestämmelsen är viktig för framställningen. Den sista delen kommer att fokusera enbart på de åtgärder som skulle kunna bli aktuella för att beivra människohandeln. 5 2. Det subjektiva rekvisitet i straffrätten, BrB 1 kap. 2 § ”En gärning skall, om inte annat är särskilt föreskrivet, anses som brott endast då den begås uppsåtligen. Har gärningen begåtts under självförvållat rus eller var gärningsmannen på annat vis genom eget vållande tillfälligt från sina sinnens bruk, skall detta inte föranleda att gärningen inte anses som brott.” Lag (1994:458). Vid en genomgång av brottsbalken ser man snabbt att de allra flesta bestämmelser är uppbyggda enbart av objektiva rekvisit. Undantaget är de brott som medger oaktsamhet i förhållande till de objektiva rekvisiten.5 För övriga brott där inte oaktsamhet är tillräckligt för att bli straffansvarig, krävs att en gärning, för att den skall uppfattas som en brottslig, måste ha utförts med uppsåt av den som företog den. Detta gäller både gärningsman och eventuella medverkande. Istället för att uttryckligen skriva ut detta vid varje bestämmelse finns BrB 1:2. Detta stadgande återfinns under de allmänna bestämmelserna i brottsbalken och gäller de bestämmelser där inte annat står (oaktsamhetsbrotten).6 Uppsåtet skall omfatta samtliga objektiva rekvisit som uppställs i den aktuella brottsbeskrivningen för att gärningen skall vara straffbar. Denna princip kallas täckningsprincipen. Uppsåtsbegreppet omfattar de flesta av de avsikter med vilka vi företar oss något då vi handlar under medvetande och under kontroll. Beträffande uppsåt i förhållande till den brottsliga effekten och uppsåt i förhållande till handlingsrekvisitet och övriga objektiva rekvisit skiljer sig uppsåtets utformning något åt. Det andra stycket i bestämmelsen säger att då personer i berusat tillstånd begår en brottslig gärning föranleder inte deras tillstånd att gärningen blir straffri. I rättsfallet NJA 1973 s. 590, i vilket en man felaktigt trodde att han funnit familjens barnvagn, bekräftade också HD att berusning inte verkar som en ansvarsfrihetsgrund. Inte heller personer med psykisk störning faller utanför straffansvaret om de kan anses ha uppsåt (om detta krävs).7 Det subjektiva rekvisitet vid medverkan behandlas under stycke 6. 5 Jag kommer inte att behandla oaktsamhet ytterligare, då inget av de brott som är aktuella medger oaktsamhet som subjektivt rekvisit. I diskussions delen kommer dock ett resonemang beträffande oaktsamhet att göras. 6 BrB 1:2 gäller även specialstraffrätten. 7 En psykiskt störd person är straffansvarig för sina handlingar men kan inte dömas till fängelse enligt förbudet i BrB 30:6. 6 2.1. Uppsåt i förhållande till den brottsliga effekten Varken köp av sexuell tjänst eller människohandel har effekt som objektivt rekvisit i stadgandet, men med tanke på de likheter som finns beträffande uppsåten för de båda anser jag det viktigt att redogöra för denna utformning av uppsåtet. Uppsåt i förhållande till handlingsrekvisit och övriga rekvisit kan också ta ledning ifrån uppsåt i förhållande till effekten. 2.1.1. Direkt uppsåt/ Avsiktsuppsåt Direkt uppsåt innebär att gärningsmannen utför en handling med avsikt att en viss effekt skall inträda. Om den avsedda effekten egentligen inte är målet med handlingen spelar ingen roll om gärningsmannens avsikt är att den skall inträda. När det i vissa bestämmelser krävs direkt uppsåt i förhållande till ett objektivt rekvisit handlar det ofta om ett syfte som gärningsmannen vill uppnå. För ansvar behöver inte detta syfte vara uppfyllt utan uppsåtet, det s.k. subjektiva överskottet, fullbordar brottet.8 2.1.2. Indirekt uppsåt/ Insiktsuppsåt I det här fallet räknar gärningsmannen med att effekten kan eller kommer att inträffa. Till indirekt uppsåt omfattas också de fall där effekten framstår som en nödvändig bieffekt. Annorlunda uttryck kan man säga att gärningsmannen skall ha en ”praktisk visshet” d.v.s. han skall inte ha något egentligt tvivel om att effekten kommer inträffa, men han kan föreställa sig möjligheten att han har fel.9 2.1.3. Likgiltighetsuppsåt Likgiltighetsuppsåtet är den tredje formen av uppsåt och utgör dess nedre gräns. Det är framförallt denna form av uppsåt som kommer att ha betydelse för framställningen. Likgiltighetsuppsåt har ersatt ”Eventuellt uppsåtet” som i slutändan bestod i slutändan i att domstolen skulle kunna besvara ett hypotetiskt prov jakande. Provet utgjordes av två led, först skulle domstolen pröva om gärningsmannen hade insett att det fanns en risk för 8 9 Strahl, Allmän straffrätt i vad angår brotten s. 105. Jareborg, Uppsåt och oaktsamhet s. 11. 7 att effekten skulle kunna inträffa, sedan skulle den ta ställning till om gärningsmannen skulle ha företagit gärningen även om han varit säker på att effekten skulle inträffa. Under senare år har dock detta uppsåt omvandlats till ett likgiltighetsuppsåt, vilket HD fastställde genom NJA 2002 s. 449, och framförallt genom NJA 2004 s. 176. Båda rättsfallen diskuteras utförligare nedan för att ge en inblick i hur uppsåtet skall bedömas. Enligt HD föreligger ett likgiltighetsuppsåt redan då gärningsmannen har insett att det finns en risk för att gärningen skulle kunna medföra att en viss effekt skulle kunna inträda eller att en omständighet föreligger. Detta räcker dock inte, utan gärningsmannen måste också vara likgiltig även för förverkligandet av effekten eller förekomsten av omständigheten. I målet mot Anna Lindhs mördare, Miajlo Mijajlovich, konstaterade HD att Mijajlovich måste ”ha varit på det klara med den betydande risken för att knivhuggen skulle kunna träffa så illa att hon avled av sina skador. Det sätt angreppet skedde på visar att han i vart fall måste bedömas ha varit likgiltig för huruvida denna effekt skulle förverkligas.”10 Det avgörande är alltså att förverkligandet av effekten eller förekomsten av omständigheten, vid gärningstillfället inte utgjorde ett för gärningsmannen relevant skäl för att avstå från gärningen.11 I fallet NJA 2005 s. 732 ansåg HD att det första ledet i bedömning av om gärningsmannen hade ett likgiltighetsuppsåt inte var uppfyllt. En man hade knuffat en annan man så att denne föll och bröt armen. Kravet att den åtalade insett att det förelegat en risk för att gärningen skulle medföra armbrott var inte uppfyllt. Således förelåg inget medvetet risktagande och åtalet för misshandel underkändes. Däremot dömdes gärningsmannen för ofredande och vållande till kroppsskada. 2.2. Uppsåt i förhållande till handlingsrekvisitet och övriga objektiva rekvisit Beträffande uppsåt i detta avseende finns endast två former, insiktsuppsåt och likgiltighetsuppsåt. Anledningen till detta är att uppsåtet är kopplat till det som händer vid tiden för gärningen, inte vad som kommer att hända i framtiden. 2.2.1. Insiktsuppsåt Insiktsuppsåt föreligger när gärningsmannen har alla fakta klart för sig, eller är i stort sett helt införstådd med dem. Insiktsuppsåtet kan anses svara mot både direkt och indirekt 10 11 Högsta Domstolen B– 3454-04 s. 19. NJA 2004 s. 176. 8 uppsåt vid en jämförelse med uppsåt i förhållande till effekten.12 När det gäller den nu berörda formen av insiktsuppsåt finns det skäl att också framhålla att det avgörande inte är om gärningsmannen haft rätt i sin bedömning av den kausala nödvändigheten av effekten eller faktiska förekomsten av gärningsomständigheten. Det som är väsentligt för uppsåtsbedömningen är den föreställning som gärningsmannen haft. Trots att en gärningsomständighet inte förelegat eller om det i det enskilda fallet rent faktiskt varit uteslutet att en gärning skulle leda till en viss effekt, kan gärningsmannen således ha haft insiktsuppsåt i förhållande till gärningsomständigheten eller effekten.13 2.2.2. Likgiltighetsuppsåt Även beträffande handlingsrekvisitet och övriga objektiva rekvisit skall likgiltighetsuppsåtet användas.14 Uppsåtet är i dessa fall relaterat till någonting i nuet, inte något som kommer att inträffa som en följd av gärningen.15 Skillnaden mot effektbrott blir att gärningsmannen inte ställer sig frågan om det föreligger en risk för den brottsliga effekten, utan om en viss faktisk omständighet föreligger. Gärningsmannen skall ha förstått att det finns en risk att ett visst förhållande föreligger och vara likgiltig avseende att det verkligen föreligger på sådant sätt. I NJA 2004 s. 519 ansåg HD att mannen insåg att det förelåg en risk för att den bedrivna spelverksamheten omfattades av bokföringsskyldighet samt att han var likgiltigt inför detta förhållande. 2.2.2.1. Likgiltighetsuppsåtets tillkomst genom praxis 2.2.2.2. NJA 2002 s. 449 Likgiltighetsuppsåtet användes vid några tillfällen redan innan 2002 års rättsfall kom.16 1994 tillsattes på regeringens begäran en utredning som b.la. skulle ta fram ett förslag på en gräns mellan uppsåt och oaktsamhet, samt undersöka om den dagens rättstillämpning var tillfredsställande. Utredningen ansåg att det s.k. insiktsuppsåtet var att föredra som 12 Jareborg, Uppsåt och oaktsamhet s. 12. Se NJA 2004 s. 176. 14 Se redogörelse ovan för hur HD resonerade i NJA 2004 s. 176 i förhållande till likgiltighetsuppsåt. 15 Brottsbalkskommentaren del I, 1:2. 16 Se b.la. NJA 1975 s. 594, NJA 1985 s. 757 (”skadornas art och det sätt på vilket de tillfogats offret visar att gärningsmannen vid huggen i varje fall varit helt likgiltig för om offret skulle dö eller ej.”) och NJA 1990 s. 210. 13 9 uppsåtets nedre gräns. Insiktsuppsåtet innebar här ett kvalificerat sannolikhetsuppsåt där gärningsmannen dels skulle inse möjligheten att följden skulle förverkligas dels räkna med att det förverkligas.17 Regeringen avslog dock detta förslag och beslutade att lämnade denna fråga till rättspraxis. I rättsfallet NJA 2002 s. 449 blev just frågan om det nedre uppsåtets gräns aktuell. Fakta i fallet var liknande det i NJA 1959 s. 63 i vilket man använde eventuellt uppsåt med hypotetiskt prov. HovR ansåg att det kvalificerade sannolikhetsuppsåt som 1994 års utredning föreslog skulle tillämpas.18 I HD var meningen delad, men till utgången av målet användes en form av likgiltighetsuppsåt ”vid bedömningen av om likgiltighet skall anses ha förelegat, det är omständigheterna vid själva gärningen som bör tillmätas betydelse… det bör krävas att det har funnits en avsevärd risk för att en viss omständighet föreligger eller för att en viss effekt skall inträffa... avsevärd risk för… svår kroppsskada, något som K. B. måste ha insett. K. B:s körsätt visar också att han var likgiltig för om N. J. skulle åsamkas en sådan skada.” Likgiltighetsuppsåtet användes alltså i det här fallet för att döma K.B. Två justitieråd delade HovR:s uppfattning om kvalificerat sannolikhetsuppsåt och ett justitieråd ansåg att eventuellt uppsåt var att föredra. Eftersom det var en splittrad HD som avgjorde detta fall till förmån för likgiltighetsuppsåtet kvarstod fortfarande emellertid många frågor beträffande tillämpningen. I JT 2002-03 s. 613ff. diskuterade Träskman, Westin och Zila effekterna av den nya domen. De två förra var mycket missnöjda med att HD inte lyckas skapa en prejudicerade dom vilken skulle ha kunnat ha använts i framtida fall. Zila diskuterade ingående för- och nackdelar med de olika uppsåten och anslöt sig till HD:s majoritet beträffande likgiltighetsuppsåtet. Zila ansåg att man vid likgiltighetsuppsåt beaktar ”både gärningsmannens insikt och de relevanta omständigheterna i övrigt” och därför kan man lättare bedöma gärningsmannens attityd. Rättsfallet diskuterades också av Samuel Cavallin i JT 2003-04 s. 3. Cavallin ansåg att likgiltighetsbegreppet saknade självständig betydelse i praxis och doktrin. Han ansåg också att likgiltighetsuppsåtets självständiga roll var ”främst ett uttryck för praxis` sinnesvärlds - anknutna prövningsmetod” och ville istället ha konkreta rekvisit för ansvarsuppsåtet. 17 HD avvisade dock sannolikhetsuppsåtet tidigt, se bl.a. NJA 1980 s. 514. Utdrag från hovrättens resonemang ”… måste ha insett att en alldeles övervägande sannolikhet förelåg för att N. J. skulle komma att bli mycket allvarligt skadad genom K. B:s sätt att föra bilen. Även en gärning som företas under sådana omständigheter bör enligt HovR:ns mening betecknas som uppsåtlig.” 18 10 2.2.2.3. En prejudicerande dom genom NJA 2004 s. 176 Genom 2004 s. 176 kom till sist det domslut som skulle få en prejudicerande effekt på rättstillämpningen. Fallet gällde en HIV-smittad man som vid upprepande tillfällen haft samlag med ett flertal andra män. Enligt domstolen var mannen medveten om att samlagen innebar risk för att någon partner kunde få smittan och han hade därför uppsåtligen framkallat fara för att annan. Den huvudsakliga frågan gällde dock om han också hade uppsåt att överföra smittan till annan, vilket i så fall skulle klassificeras som försök till grov misshandel. Domstolen skulle alltså bedöma gärningsmannens inställning till gärningen. Precis som vid eventuellt uppsåt gjordes denna i två led, men nu under andra förutsättningar. Först skulle bedömas om gärningsmannen varit likgiltig inför risken att smittan skulle kunna överföras (detta motsvarar den första frågan; att risk för att viss effekt kan komma att inträda/viss omständighet föreligger). Om denna fråga kunde besvaras jakande ansågs gärningsmannen ha varit medvetet oaktsam och det första kravet i likgiltighetsbedömningen var uppfyllt. Den andra frågan var sedan om gärningsmannen också ansågs ha varit likgiltig inför att smittan kunde överföras (att effekten/omständigheten förverkligas). Om också denna fråga kunde besvaras jakande ansågs gärningsmannen ha uppsåt till gärningen. I detta fall ansågs inte gärningsmannen ha haft uppsåt till gärningarna. Anders Rung diskuterade i JT 2006-07 s 254 om det var någon skillnad på de två leden vid bedömningen av likgiltighetsuppsåt. Han frågade om domstolen kunde slå fast att gärningsmannen hade varit likgiltig inför risken att effekten kunde inträda, utan att samtidigt slå fast att gärningsmannen då också måste ha varit införstådd med att effekten kunde komma att inträda. Om gärningsmannen handlar och tar risken för att effekten skall komma att inträda, kan man då säga att han inte också varit likgiltig inför effekten?19 Rung anser alltså att om man är likgiltig inför risken så är man det inför effekten. Enligt Rung finns det därför endast uppsåtliga brott och omedvetna oaktsamhetsbrott. I ovannämnda HD fall, NJA 2005 s. 732, behövde HD aldrig ta ställning till om det andra ledet i uppsåtet var uppfyllt, eftersom inte gärningsmannen var likgiltig i förhållande till risken. 19 JT 2006-07 s. 255. 11 3. Människohandel BrB 4 kap. 1 a § ”Den som, i annat fall än som avses i 1 §, med användande av olaga tvång eller vilseledande, med utnyttjande av någons utsatta belägenhet eller med något annat sådant otillbörligt medel rekryterar, transporterar, inhyser, tar emot eller vidtar någon annan sådan åtgärd med en person, och därigenom tar kontroll över personen, i syfte att personen skall 1. utsättas för brott enligt 6 kap. 1, 2, 3, 4, 5 eller 6 §, utnyttjas för tillfälliga sexuella förbindelser eller på annat sätt utnyttjas för sexuella ändamål, 2. utnyttjas i krigstjänst eller tvångsarbete eller annat sådant tvångstillstånd, 3. utnyttjas för avlägsnande av organ, eller 4. på annat sätt utnyttjas i en situation som innebär nödläge för den utsatte, döms för människohandel till fängelse i lägst två och högst tio år. Detsamma gäller den som i sådant syfte som anges i första stycket, 1. till annan för över kontrollen över en person, eller 2. från annan tar emot kontrollen över en person. Den som begår en gärning som avses i första stycket mot en person som inte har fyllt arton år skall dömas för människohandel även om inte något sådant otillbörligt medel som anges där har använts. Är ett brott som avses i första–tredje styckena mindre grovt, döms till fängelse i högst fyra år.” (Lag 2005:90). Innebörden av begreppet människohandel definieras i FNs tilläggsprotokoll till konventionen om gränsöverskridande organiserad brottslighet ”UN Protocol to Prevent, Suppres and Punish Trafficking in Persons, specially Women and Children” och lyder ”Trafficking is the …recruitment, transportation, transfer, harbouring or receipt of persons…by imporper means, such as force, abduction, fraud or coercion, or an improper purpose, like forced or coerced labour, servitude, slavery or sexual exploitation...”20 Protokollet trädde i kraft 2003 då de nödvändiga 40 staterna hade ratificerat det. 20 För fulltext se FN- protokollet i t.ex. prop. 2003/04:111 bilaga 1, eller en sammanfattning av det i samma proposition. En kortare sammanfattning finns i prop. 2001/02:124. 12 Också i EU diskuterades bekämpandet av människohandel under 2000-2001, och under 2001 kunde man enas om ett rambeslut beträffande bekämpandet av människohandel. Detta godkändes av Sveriges riksdag 2002. 3.1. Utformning av bestämmelsen Innan bestämmelsen om människohandel tillkom hade man i fall av människohandel tillämpat mer allmänna bestämmelser, b.la. brotten mot frihet och frid i BrB 4 kap., koppleribestämmelserna i BrB 6:8 och 9 (nuvarande 6:12), övriga brott i BrB 6 kap., brotten i UtlL, och Ordningslagen 2:14. 1998 tillsattes så en kommitté som b.la. hade till uppgift att utreda om det behövdes nya bestämmelser för att Sveriges lagstiftning skulle överrensstämma med de internationella åtaganden som vi stod inför. I SOU 2001:14 och prop. 2001/02:124 diskuterades och bestämdes det att ett enhetligt brott skulle införas med de olika moment som människohandel består av som objektiva rekvisit. En av de främsta anledningarna till att man införde ett brott var att hanteringen av de många straffbestämmelserna som kunde bli aktuella var otillfredsställande. Eftersom det fanns så många led av människohandel så skulle ett enda stadgande underlätta den svenska rättstillämpningen och medföra att alla inblandade skulle kunna lagföras. Hädanefter skulle alltså domstolarna komma ifrån ett komplicerat system som hade omfattat ett antal brott och ett antal olika lagar. Andra anledningar var att underlätta det internationella samarbetet mot människohandel, samt att de dåvarande straffskalorna ansågs otillräckliga. Genom SFS 2002:436 trädde stadgandet om brottet människohandel för sexuella ändamål i kraft 1 juli 2002. För att Sverige skulle kunna tillträda ovan nämnda protokoll behövdes emellertid tidigt en del justeringar göras i bestämmelsen. Framförallt kom dessa ändringar att bestå i att bestämmelsen utvidgades till att omfatta även sådana fall av människohandel som syftade till andra former av utnyttjanden, samt att det tidigare kravet på att handeln skulle innebära ett gränsöverskridande borttogs. Anledningen till detta var att tidigare uppstod fullbordanspunkten då offret anlänt till det land där utnyttjandet skulle ske. Ändringarna trädde i kraft 1 juli 2004.21 2005 blev en ändring aktuell igen, denna gång var den dock endast rent formell. Anledningen var den reformering som gjordes av 6 kap. BrB.22 21 22 SFS 2004:406, prop. 2003/04:111. SFS 2005:90, prop. 2004/05:45. 13 3.2. Innebörden av begreppet människohandel För att människohandelsbestämmelsen skall bli tillämplig krävs att tre moment föreligger; en handelsåtgärd, ett otillbörligt medel, samt ett syfte. Handelsåtgärderna beskriver det sätt på vilket genomförandet av handeln sker. Oftast är det inte en person som ensam rekryterar, transporterar, inhyser, tar emot eller vidtar någon annan sådan åtgärd, utan människohandel består ofta av en kedja av kontakter där varje person har sin plats och sin del i handeln. I och med att bestämmelsen inte innehåller ”och” mellan de olika handelsåtgärderna kan alla dessa personer straffas för människohandel bara de har utfört någon av de olika handlingarna. Även överföringar inom landet mellan mottagare och rekryterare innefattas i detta begrepp23, eftersom bestämmelsen gäller oavsett om åtgärden är vidtagen i ursprungs- transit – eller destinationslandet, och oavsett vart utnyttjandet av offret är tänkt att äga rum. Formuleringen ”någon annan sådan åtgärd med en person” omfattar alla sådana åtgärder som kan ingå som ett led i en förflyttning av eller ett överförande av en person mellan länkarna i handelskedjan, men också t.ex. att offret själv beger sig till ett annat land eller en annan ort.24 Det andra momentet tar sikte på vilka medel man använt för att hantera offren. Människohandlaren utnyttjar offrens, i de allra flesta fall, undermåliga situation för att få dem med sig och på så sätt kunna genomföra handeln. I vissa fall bortförs offren mot sin vilja, i vissa fall underkuvas deras vilja så att de ”frivilligt” följer med, i andra fall talar gärningsmännen om t.ex. städjobb och i den del fall är offren medvetna om att kommer arbeta som prostituerade men luras beträffande villkoren. Gemensamt är att den sårbara situation offren befinner sig i utnyttjas så att de reellt sett inte har något annat val än att först följa med gärningsmannen och sen underkasta sig dennes krav. De otillbörliga medlen är olaga tvång, vilseledande, utnyttja någon annans utsatta belägenhet eller annat liknande sådant otillbörligt medel. Olaga tvång innebär att någon genom misshandel, eller eljest med våld eller genom olaga hot om brottslig gärning tvingar annan att underkasta sig de beskrivna handelsåtgärderna.25 Ett vilseledande är exempelvis när 23 Prop. 2001/02:124 s. 8. Brottsbalkskommentaren del I s. 4:4d. 25 För utförligare beskrivning av vad som menas med olaga tvång se t.ex. Brottsbalkskommentaren del I under olaga tvång BrB 4.4. 24 14 någon förmedlar en oriktig uppgift om någonting t.ex. beträffande villkor.26 Att utnyttja någon annans utsatta belägenhet innebär t.ex. att någon utnyttjar en annan persons ekonomiska - tjänste- eller anställningsförhållande, flyktingskap, förståndshandikapp etc. När det gäller annat sådant otillbörligt medel är omständigheterna sådana att offret inte har något annat verkligt eller godtagbart alternativ än att underkasta sig gärningsmannens vilja.27 För att betona angreppet på offrets frihet och frid ansåg lagstiftaren att det var viktigt att uppställa detta rekvisit. Det var också viktigt att få en distinktion mot människosmuggling i UtlL 20:8 och 20:9.28 Observeras skall också att det måste finnas ett orsakssamband mellan det otillbörliga medlet och handelsåtgärderna. Om inte ett otillbörligt medel använts för att t.ex. transportera eller rekrytera en person är det inte människohandel.29 Det tredje momentet är det efterföljande utnyttjandet av offret, syftet med handeln. Utnyttjandet består i de allra flesta fall av att offren utnyttjas för sexuella ändamål, men även utnyttjande för arbetskraft eller för organhandel förekommer. Utnyttjandesyftena är beskrivna i bestämmelsen och det som är väsentligt för denna framställning är det första – utnyttjande för sexuella ändamål. I detta syfte innefattas också de fall då offren utnyttjas för tillfälliga sexuella förbindelser eller vid andra situationer då offret på annat sätt utnyttjas för sexuella ändamål. Det klassiska fallet på detta är naturligtvis prostitution men även utnyttjanden utan ersättning eller medverkan vid pornografisk framställning. Det grundläggande är att det skall vara fråga om sexuell exploatering eller sexuella handlingar av något slag. Nämnas skall också den fjärde punkten ” på annat sätt utnyttjas i en situation som innebär ett nödläge för den utsatte”. I förarbetena ges exempel på den situation där en person genom människohandel blir förd till ett annat land och utnyttjas sexuellt och för hushållsarbete inom ramen för ett tvångsäktenskap.30 Syftet behöver inte förverkligas för att brottet skall vara fullbordat utan när en människohandelsåtgärd, som genomförts med ett sådant medel och i ett sådant utnyttjandesyfte som avses samt har resulterat i den åsyftade kontrollen över offret, är brottet fullbordat.31 Då någon redan har tagit kontrollen över offret behöver inte varje följande överföring ha skett med ett otillbörligt medel för att anses som 26 Även här återfinns en utförligare beskrivning av begreppet i Brottsbalkskommentaren del I, se under ”Bedrägeri” BrB 9:1. 27 Brottsbalkskommentaren del I s. 4:4e. 28 Prop. 2001/02:124 s. 24. 29 Se dock 3 st. Beträffande barn under 18 år krävs inget otillbörligt medel. 30 Prop. 2003/04:111 s. 67. 31 Brottsbalkskommentaren del I s. 4:4f. Se också nedan beträffande det subjektiva rekvisitet. 15 människohandel.32 Beträffande det subjektiva rekvisitet skall det inte bara täcka de objektiva rekvisiten utan gärningsmannen skall även ha haft uppsåt beträffande syftet med åtgärderna - att de vidtogs för att ett utnyttjande verkligen skulle ske. Ett subjektivt överskott krävs alltså för att brottet skall anses som fullbordat.33 Människohandel är ett perdurerande brott, vilket innebär att trots att brottet är fullbordat, pågår det till dess offret släpps, då brottet avslutas. För perdurerande brott börjar inte preskriptionstiden för brottet löpa förrän brottet avslutas, och inte som i normalfallet vid brottets fullbordan. Den här tidpunkten gäller likaväl preskription för andra medverkande, vilket innebär att andra gärningsmän än den som har kontrollen över offret vid tiden för brottets avslutande, kan bli åtalade långt senare efter att deras medverkan ägt rum. 3.3. Koppleri BrB 6 kap. 12 § ”Den som främjar eller på ett otillbörligt sätt ekonomiskt utnyttjar att en person har tillfälliga sexuella förbindelser mot ersättning, döms för koppleri till fängelse i högst fyra år. Om en person som med nyttjanderätt har upplåtit en lägenhet får veta att lägenheten helt eller till väsentlig del används för tillfälliga sexuella förbindelser mot ersättning och inte gör vad som skäligen kan begäras för att få upplåtelsen att upphöra, skall han eller hon, om verksamheten fortsätter eller återupptas i lägenheten, anses ha främjat verksamheten och dömas till ansvar enligt första stycket. Är brott som avses i första eller andra stycket att anse som grovt, döms för grovt koppleri till fängelse i lägst två och högst åtta år. Vid bedömande av om brottet är grovt skall särskilt beaktas om brottet avsett en verksamhet som bedrivits i större omfattning, medfört betydande vinning eller inneburit ett hänsynslöst utnyttjande av annan.” Lag (2005:90). 32 Borg, 2000-talets Slaveri Människohandel och dess implikationer för svensk krishantering, s. 46 och prop. 2003/04:111 s. 58f. 33 Prop. 2003/04:111 s. 27, 33ff och 47. Se också ovan under 3.1.1. 16 Koppleribestämmelsen är också av betydelse för min framställning, framförallt i förhållande till människohandel. Eftersom det ofta är svårt att bevisa samtliga objektiva rekvisit i 4:1 a, döms många gånger människohandlarna istället för grovt koppleri. Koppleribestämmelsens placering i sjätte kapitlet hade också inverkan på beslutet att placera köp av sexuell tjänst samma kapitel.34 I situationer av människohandel är det inte ovanligt att gärningsmannen fortsätter sin brottsliga verksamhet med att agera kopplare eller kontaktperson för sexköpare. I dessa fall döms gärningsmännen både för människohandel och för koppleri om rekvisiten är uppfyllda. I de fall där inget otillbörligt medel har använts (eller inte kan bevisas) och gärningsmännen inte kan dömas för människohandel kan koppleribestämmelsen alltså tillämpas ensam. I förarbetena ansågs det att domstolen i dessa människohandelsliknande fall skulle döma för grovt koppleri.35 Under 2005 inkom 44 anmälningar av människohandel och 94 fall av koppleri eller grovt koppleri.36 Samma år dömdes 25 personer för grovt koppleri, koppleri eller medhjälp till koppleri.37 En medverkan till utnyttjandet i människohandeln, t.ex. att skjutsa kvinnorna till olika sexköpare, förse dem med kondomer etc., d.v.s. att underlätta för den prostituerade att fortsätta verksamheten., är att beteckna som koppleri under förutsättning att den medverkande dragit någon form av ekonomisk nytta av den sexuella förbindelsen. Eftersom främja ingår som ett rekvisit i koppleribestämmelsen blir, i de flesta fall, inte BrB 23:4 aktuell utan man dömer för gärningsmannaskap enligt den förra. Ett enstaka främjande utgör dock inte koppleri, utan kan istället bedömas som medhjälp till köp av sexuellt tjänst eller köp av sexuell handling av barn. I många fall där någon döms för koppleri döms också sexköpare för brott mot BrB 6:11, exempel på fall återfinns b.la. på polisens hemsida.38 3.3. Människohandel BrB 4 kap. 1 a § i förhållandet till människorov BrB 4 kap. 1 § ”Den som bemäktigar sig och för bort eller spärrar in ett barn eller någon annan med uppsåt att skada honom eller henne till liv eller hälsa eller att tvinga honom eller henne 34 Se mer under avsnitt 5. Prop. 2004/05:45 s. 151. 36 Polisens lägesrapport 2005 bilaga 3 s. 53. 37 Polisens lägesrapport 2005 s. 25. 38 http://www.polisen.se/inter/util/nodeid=21434&pageversion=1.jsp?articleid=142215 35 17 till tjänst eller att öva utpressning, döms för människorov till fängelse på viss tid, lägst fyra och högst tio år, eller på livstid. Är brottet mindre grovt, döms till fängelse i högst sex år.” Lag (1998:393). Människorov, BrB 4:1, innebär ett frihetsberövande av någon eller några personer, och de mest klassiska fallen är gisslansituationer och kidnappning. Innebörden av bestämmelsen är att någon skaffar sig en bestående maktsituation över offret innan offret förs bort eller spärras in, och att gärningsmannen har ett syfte att skada personen till liv eller hälsa (t.ex. med syfte att utnyttjas för sexualbrott), tvinga denne till tjänst (t.ex. med syfte att sälja vederbörande som slav) eller att öva utpressning (kräva en lösensumma eller liknande). 39 Precis som vid människohandel krävs det inte att syftet verkligen har förverkligats. Det räcker också med att gärningsmannen har ett likgiltighetsuppsåt beträffande syftet, alltså det subjektiva överskottet, för att brottet skall anses fullbordat. När det gäller de övriga objektiva rekvisiten skall även de täckas av uppsåt. Som det uttryckligen är stadgat i 4:1 a är människohandel subsidiärt i förhållande till människorov. Att differentiera mellan brotten människohandel och människorov kan vara svårt. Eftersom människorov har företräde måste man först utreda om rekvisiten, både de objektiva och de subjektiva, för människorov är uppfyllda. I ett fall i Svea hovrätt var den situation som skulle utredas ett typfall av människohandel, men domstolen ansåg också att rekvisiten för människorov var uppfyllda och dömde gärningsmännen b.la. för det. Fakta i fallet var att fyra kvinnor från Ryssland hade blivit lurade till Sverige med löften om jobb. Under resan hit och väl här utsattes de för våldtäkter och misshandel och blev tvingade in i prostitution. Pengarna från prostitutionen gick direkt till gärningsmännen. Gärningsmännen dömdes i HovR för människorov, grovt koppleri samt flertalet sexuella övergrepp b.la. grov våldtäkt och grovt sexuellt tvång.40 Om det hade brustit i något av rekvisiten för människorov, skulle människohandelsbrottet ha blivit aktuellt. 3.4. Människosmuggling - skillnader och likheter Människosmuggling i svensk mening definieras i UtlL 20:8 och innebär att någon hjälper en utlänning att olovligen resa in i eller passera genom Sverige, medlemsstat i EU, Norge eller Island. I UtlL 20:9 kan den dömas som i vinstsyfte planlägger eller 39 40 Jareborg, Brotten H1 s 234f. Dom från Svea hovrätt 030621 målnummer B 2831-03. 18 organiserar verksamhet som är inriktad på att främja att utlänningar tar sig till Sverige utan pass eller andra nödvändiga dokument. Människosmuggling innebär alltså mer eller mindre organiserade former av olovlig invandring och kräver ett visst mått av frivillighet från de smugglades sida.41 Trots att omständigheterna vid transporten ofta är katastrofala har de smugglade i initialstadiet gett ett visst samtycke Att smugglingen skall lyckas är av båda parters intresse. Situationer där offret är införstådd med att det är fråga om prostitution men luras beträffande villkoren och därigenom utnyttjas på så sätt att han eller hon inte har något verkligt eller godtagbart val än att underkasta sig utnyttjandet skall enligt propositionen till människohandelsbestämmelsen omfattas av den senare. 42 Människosmuggling är framförallt ett brott mot staten då den illegala invandringen sker i mer eller mindre organiserade former. Människohandel, emellertid, är ett brott mot person då de olika gärningarna som är utmärkande för brottet i slutändan syftar till ett utnyttjande av den person som blivit offer för handeln. Finns det inte ett motiv eller syfte med handeln kan den istället klassas som människosmuggling. Till skillnad från människosmuggling kan människohandel begås även då offret har korrekta handlingar.43 3.5. Människohandelsoffer under 18 år Om ett offer är under 18 år blir det tredje stycket tillämpligt. BrB 4:1 a 3 st. lyder: ”Den som begår en gärning som avses i första stycket mot en person som inte har fyllt arton år skall dömas för människohandel även om inte något sådant otillbörligt medel som anges där har använts.” Skillnaden mot fall där offer över 18 år utsätts för människohandel är alltså att det inte krävs något otillbörligt medel för att gärningen skall anses som människohandel. 3.5.1. Det otillbörliga medlet Som ovan beskrivits är de otillbörliga medlen olaga tvång, vilseledande, att utnyttja någon annans utsatta belägenhet eller annat liknande sådant otillbörligt medel. 41 Borg & Nilsson, Människosmuggling: Om offer, förövare och allmän begreppsförvirring s. 10. Prop. 2001/02:124 s. 22. 43 Prop. 2003/04 s. 8f. 42 19 Anledningen till att man uteslöt detta rekvisit var att barnet redan p.g.a. sin underårighet ansågs befinna sig i en sådan sårbar situation att alla handlingar som vidtogs i syfte att barnet skulle utnyttjas för sexuella ändamål är straffvärda som människohandel. Tillräckligt är alltså att gärningsmännen har ett motiv med handeln.44 3.5.2. Offrets ålder För att det tredje stycket i människohandelsbestämmelsen skall bli tillämpligt krävs att människohandeln företogs mot ett barn under 18 år. Eftersom det inte finns någon motsvarighet i fjärde kapitlet till BrB 6:13 (vilken stadgar att den som inte insåg men hade skälig anledning att anta att den andra personen inte uppnått den åldern ska dömas till ansvar)45 krävs uppsåt i förhållande till att barnet var under 18 år. Att kunna bevisa att gärningsmannen hade uppsåt i förhållande till åldern kan vara svårt. Barn och ungdomar idag ser många gånger ut att vara äldre än de faktiskt är vilket skapar problem i en rättegång om gärningsmännen hävdar att det inte var medvetna om att offret var underårigt. Om man inte kan visa på att gärningsmannen hade uppsåt i förhållande till ålder kan istället den första delen av bestämmelsen bli tillämplig. Dock krävs då här istället att åklagaren kan visa att ett otillbörligt medel har använts. 3.5.2.1. En motsvarighet till BrB 6 kap. 13 § borde införas i fjärde kapitlet Handel med människor är en företeelse som har ökat under de senaste åren i takt med att gärningsmännen har upptäckt att det finns en stor efterfrågan på sexuella tjänster i både öst och väst. Offren är i de flesta fall helt utelämnade till sina gärningsmän utan någon möjlighet att påverka sin situation eller, rättare sagt, sina liv. Ofta går offren från att ha befunnit sig i en hopplös situation i fattigdom i sitt hemland till en än värre situation där de utnyttjas för att tjäna pengar åt andra. Beträffande barn i framförallt Östeuropa har antalet som bor på institutioner ökat dramatiskt. Vid 16 år tvingas de lämna institutionen för att försöka hitta arbete och bostad på egen hand. Den här situationen utnyttjas av människohandlare som tar kontakt med dem och erbjuder dem jobb och ett liv i väst. 44 45 Prop. 2001/02:124 s. 28f. Se nedan under 4.7.2. 20 Även andra barn och kvinnor är under de här premisserna beredda att lämna sin familj och sitt hemland.46 I de allra flesta fall har antagligen gärningsmännen, redan i initialskedet, vetskap om att en del offer är under 18 år men ignorerar detta. I vissa fall är det till och med barn som är människohandlarnas målgrupp. I en rättegång kan det som sagt emellertid vara svårt att bevisa att gärningsmännen faktiskt hade uppsåt beträffande åldern. För att underlätta rättstillämpningen då brotten begås mot barn anser jag att ett en motsvarighet till BrB 6:13 borde införas i fjärde kapitlet eller i ett nytt stycke i 4:1 a. Det subjektiva rekvisitet angående åldern skulle alltså inte vara uppsåt utan det skulle räcka med att bevisa att gärningsmännen var oaktsamma. Förarbetena till 6:13, då bestämmelsen gällde otukt med barn och otukt med ungdom (numera våldtäkt mot barn BrB 6:4 och sexuellt utnyttjande av person i beroendeställning BrB 6:3), konstaterar beträffande det subjektiva rekvisitet angående ett barns ålder att det ”framstår såsom rimligt att gärningar av den allvarliga beskaffenhet, varom här kan vara fråga, föranleder ansvar även då gärningsmannen icke haft full insikt om åldern men haft anledning att räkna med möjligheten att barnets ålder ligger under den i lagen stadgade gränsen.”47 Numera gäller 6:13 alla bestämmelser i sjätte kapitlet som uppställer ett åldersrekvisit. Förarbetena säger att formuleringen av bestämmelsen får anses innefatta krav på en tämligen hög grad av oaktsamhet för att den skall föranleda ett straffansvar. Eftersom människohandeln ofta syftar till sexuella utnyttjanden och prostitution för offren, alltså gärningar som faller under sjätte kapitlet, anser jag att denna beskrivning i förarbetena också skulle kunna vara tillämplig beträffande ett barns ålder i människohandelsbestämmelsen. Därför bör en liknande bestämmelse införas i förhållande till människohandel. Eftersom åklagaren också undgår det otillbörliga rekvisitet visar man att Sverige inte accepterar att denna verksamhet förekommer. En förhoppning är också att regeln skulle få en preventiv funktion. Om gärningsmännen blir medvetna om att rättsväsendet inte har en lika stor bevisbörda, skulle handeln med barn kunna minska, eftersom offrets ålder också tas i beaktande vid straffvärdet.48 Ju yngre ett offer är desto högre straffvärde. Begränsningen i 6:13 är enligt förarbetena om barnet hade en kroppsutveckling som normalt kan anses förekomma avsevärt över åldersgränsen och omständigheterna i övrigt inte gav gärningsmannen anledning att vara på sin vakt. I så fall skall man inte döma till 46 SOU 2001:14 s. 422. NJA II 1962:1 s. 192. 48 Prop. 2001/02:124 s. 35. 47 21 ansvar med hjälp av 6:13. Det är gränsfallen man tar sikte på här, gärningsmannen skall inte undgå ansvar genom att hänvisa till att han inte har haft säker på barnets verkliga ålder. Jag anser att denna begränsning helt eller delvis skall tas bort. Om den skall tillämpas skall den inskränkas beträffande tillämpningen. Det största skälet som tar för att ta bort den är att barn ser mycket olika ut. En del barn utvecklas tidigt rent kroppsligt, men det behöver inte betyda att den psykiska utvecklingen är lika framskriden. I och med den här begränsningen får dessa barn sämre rättsskydd än sina jämnåriga kamrater. Den fruktansvärda kränkning av integriteten som en handel innebär borde behandlas på samma sätt för alla barn. Handeln innebär inte bara att barnet blir skadat rent kroppsligt utan den innebär också, kanske till och med framförallt, ett svårt psykiskt trauma. Att ensam befinna sig i ett annat land utan möjlighet att ta kontakt med någon för att få hjälp ur situationen, och med gärningsmännen och sexköparna som de enda kontakterna mot omvärlden måste innebära en fruktansvärd psykisk påfrestning. Jag tror att det är många av dessa offer som aldrig återhämtar sig, och om offret är ett barn är förutsättningarna till och med ännu sämre, eftersom barnet inte har hunnit utveckla sitt eget liv eller sin egen sexualitet.49 Om begränsningen skall tillämpas även vid människohandel bör den omformuleras. Gärningsmännen måste ha gjort vad som kan ankommas på dem för att kontrollera åldern t.ex. kontrollera legitimation, kontrollera åldern med skola, myndighet, föräldrar eller om någon gärningsman tidigare var bekant med offret eller dylika åtgärder för att undgå straffansvar. Trots att gärningsmännen inte hade någon anledning att vara misstänksamma skall det ändå finnas en minimigräns för vilka åtgärder de måste vidta för att kontrollera åldern för att inte anses ha varit oaktsamma. Ett exempel på när gärningsmännen kan anses ha uppfyllt minimikravet är om de begärt legitimation och barnet innan handeln uppvisade en falsk legitimation med korrekt foto (om det går att bevisa att legitimationen inte hade gjorts av gärningsmännen i efterhand). 49 I polisens lägesrapport 2005 på sidan 22 säger psykoterapeut Ann Wilkens på Kris- och Traumacenter på Danderyds sjukhus att det finns omfattande internationella studier som tyder på att ca 70 % av de prostituerade kvinnor som man undersökt lider av posttraumatiskt stressyndrom. 22 4. Köp av sexuell tjänst BrB 6 kap. 11 § 4.1. Allmänt I det här stycket kommer jag framförallt att behandla BrB 6:11, köp av sexuell tjänst. Under 2005 inkom 460 anmälningar om sexköpsbrott, varav bl.a. 247 rapporterades från Skåne län, 153 från Stockholms län och 28 från Västra Götalands län.50 Flera av de kvinnor vars kroppar idag säljs på sexköpsmarkanden har kommit till Sverige genom människohandel. Många av dessa kvinnor är fortfarande barn. Under 2005 dömdes sju personer för människohandel för sexuella ändamål enligt BrB 4:1 a, och i samtliga av dessa fall var offren under 18 år.51 Därför kommer jag också att ta upp bestämmelsen i BrB 6:9 köp av sexuell handling av barn. De här bestämmelserna har till stor del samma innebörd och utformning, och min slutsats i den här framställningen kan därför också appliceras på den senare bestämmelsen. Jag kommer emellertid att fokusera på den förra, trots att den senare är minst lika viktig, för att det inte ska bli en upprepning av fakta och diskussion. Vidare ställs det ibland inte samma krav vid olika bestämmelser för barn och vuxna, jämför t.ex. att rekvisitet ”otillbörligt medel” inte är ett rekvisit när det gäller barn och människohandel. Detta gör att ett resonemang beträffande brott mot vuxna kan vara lättare att applicera på brott mot barn, eftersom vissa rekvisit är undantagna. BrB 6:11 köp av sexuell tjänst: ”Den som, i annat fall än som avses förut i detta kapitel, skaffar sig en tillfällig sexuell förbindelse mot ersättning, döms för köp av sexuell tjänst till böter eller fängelse i högst sex månader. Vad som sägs i första stycket gäller även om ersättningen har utlovats eller getts av någon annan. ”Lag 2005:90. 4.2. Historik Att kriminalisera köp av sexuella tjänster diskuterades under ett par decennier innan Lag (1998:408) om förbud mot sexuella tjänster (”Sexköpslagen”) faktiskt tillkom. Flera 50 51 Polisens lägesrapport 5 bilaga 3 s. 53. Polisens lägesrapport 2005 s.5. 23 utredningar granskade prostitutionen och många förslag på hur samhället skall behandla denna fråga lades fram. Under åren togs ett flertal steg mot det som idag är en straffrättslig reglering. 1977 tillsattes Prostitutionsutredningen, vars uppdrag var att undersöka prostitutionens utbredning och former. Dess arbete resulterade i SOU 1981:71 som b.la. föreslog att offentliga pornografiska föreställningar skulle förbjudas, ett straffansvar för hyresvärdar vid möjlig koppleriverksamhet, och att den som köper sex av en person som är narkotikaberoende skulle straffas. Det enda förslag som genomfördes var förbudet mot offentliga pornografiska föreställningar, numera 2:14 Ordningslagen. I SOU 1982:61 behandlade även Sexualbrottskommittén prostitutionsfrågan. Denna utredning medförde att kravet på att främjandet eller utnyttjandet av annans prostitution skett vanemässigt eller för att bereda sig vinning togs bort ur koppleribestämmelsen, samt ett straffansvar för hyresvärdar som tillåter annan att bedriva prostitution i en förhyrd lägenhet (se BrB 6:12 2 st.) 1992 tillsattes ytterligare en utredning, 1993 års prostitutionsutredning. Denna utredning skulle b.la. undersöka vad samhället hade för åtgärder mot prostitution, om en kriminalisering av prostitution skulle vara effektivt för att motverka den, samt i vilken omfattning sexturism förekom (SOU 1995:15). Slutsatsen i denna utredning blev att sexhandeln skulle kriminaliseras och att straffansvaret skulle omfatta både säljare och köpare. Att straffansvaret skulle innefatta den prostituerade fick dock omfattande kritik från i stort sett samtliga remissinstanser. I prop. 1997/98:55 föreslogs till sist att den köpande parten vid ett sexköp skulle bli straffansvarig, vilket också blev riksdagens beslut. 4.3. Bestämmelsens utformning Sexköpslagen utarbetades alltså under 1998 och trädde i kraft den 1 januari 1999. I förarbetena (prop. 1997/98:55) poängterades att det var en viktig samhällsangelägenhet att prostitution bekämpades. De prostituerade hade en svår social situation och runt prostitutionen förekom ofta annan brottslighet. Detta ledde till allvarliga skador både för enskilda och samhället. Att kriminalisera prostitutionen markerade samhällets inställning till den och förbudet skulle också kunna verka effektivt i bekämpningen av den. Risken för att hamna i en polisutredning skulle kunna verka tillräckligt avskräckande för att förbudet skulle få effekt. 24 Genom lag 2005:90 infördes förbudet mot köp av sexuell tjänst i brottsbalken. Detta skedde vid den reformering som gjordes av hela 6 kap. BrB, där flera paragrafer fick nya nummer och ändrade lydelser. Att inte sexköpet blev en straffbestämmelse i brottsbalken direkt vid införandet förklarades i förarbetena med att sexköpet var ett brott som skiljde sig något från de övriga brotten i 6 kap. Det poängterades också att 6 kap. BrB skulle bli föremål för en fullständig översyn och det var lämpligt att man vid denna översyn övervägde vart köp av sexuella tjänster skulle vara placerad samt relationen till 6:10 förförelse av ungdom och koppleri.52 Köp av sexuell tjänst var, precis som koppleri, också ett brott mot samhället53, till skillnad från övriga brott i 6 kap. BrB som framförallt tog sikte på brott mot person. Vid översynen gjordes dock den bedömningen att köp av sexuella tjänster hade sådan anknytning till sexuallivet och hade i stort sett samma skyddsintressens som koppleri (vilket enligt regeringen skulle vara placerat i 6 kap.) att också detta brott hörde hemma här. Även lagrådet ansåg att detta var den naturliga platsen för brottet.54 Vid reformen ändrades också lydelsen av sexköpsbestämmelsen. Från att brottsbenämningen hade varit ”köp av sexuella tjänster” ändrades den nu till ”köp av sexuell tjänst”. Detta gjordes p.g.a. att den tidigare formuleringen kunde indikera att det krävdes att någon skaffade sig ett flertal tillfälliga sexuella förbindelser mot ersättning för att kunna ådömas straffansvar. Vidare ändrades också paragrafens andra stycke till ”Vad som sägs i första stycket gäller även om ersättningen har utlovats eller givits av någon annan”. Anledningen till att man tog in detta stycke var för att klargöra att situationer där någon annan betalar för den sexuella tjänsten omfattas av bestämmelsen. Köp av sexuell tjänst, vilken numera återfinns i BrB 6:11, är subsidiärt i förhållande till bestämmelserna i BrB 6:1-10. Bestämmelsen innehåller tre rekvisit, ”tillfällig”, ”sexuell förbindelse” och ”ersättning”. Med ”tillfällig” menas alla fall där någon köper en sexuell tjänst av en annan person. Detta innebär att köp vid endast en tidpunkt, situationer där köparen återkommer vid flera tillfällen samt fall då köparen regelmässigt köper sex omfattas alla av förbudet.55 Stadigvarande förhållanden som äktenskap, sambo eller partnerskap innefattas inte i uttrycket. ”Sexuell förbindelse” knyter an till koppleriparagrafen och har 52 Proposition 1997/98:55. Se nedan under avsnitt 4.5. 54 Prop. 2004/05:45 s. 104. Se ett utförligare resonemang i SOU 2001:14 s 307. 55 Prop. 2004/05:45 s. 103ff. 53 25 därför samma innebörd. 56 Med sexuell förbindelse skall förstås samlag eller annat sexuellt umgänge. Samlag har samma betydelse som i BrB 6:1, och sexuellt umgänge har samma betydelse som i BrB 6:2.57 I begreppet ”ersättning” innefattas dels ekonomisk ersättning, dels ersättning av annat slag t.ex. narkotika, alkohol etc. Trots att den utlovade ersättningen uteblir omfattas gärningen om ersättningen var en förutsättning för den sexuella förbindelsen. 4.4. Rättsfall Under det första året lagen var i kraft anmäldes ett nittiotal fall av överträdelser till polisen, och sju domar- sex fällande och en friande- avkunnades. Utöver detta utfärdades fem strafförelägganden.58 Av de 91 anmälningar som gjordes rörde de allra flesta gatuprostitutionen (endast två rörde den dolda prostitutionen).59 Under 2005 dömdes 32 män för att de köpt eller försökt att köpa sex.60 HD har tagit upp ett fall beträffande sexköp, NJA 2001 s. 527. Mannen hade erkänt gärningen, så huvudfrågan i målet gällde straffmätningen. HD:s domskäl är korta och den konstaterar endast att ett typfall av brottet skall föranleda ett antal dagsböter som överstiger det lägsta antalet sådana böter som kan dömas ut. Hovrätten har i samma fall ett långt resonemang, i vilket HD verkar instämma, angående syftet med lagen och hur detta får effekt på straffmätningen. Ett problem med sexköpslagen är att det ofta är svårt att inhämta tillräcklig bevisning eftersom domstolarna har ställt höga krav vad avser bevisning i dessa mål. Enligt Lernestedt har det till och med rekommenderats i debattinlägg att polisen borde låta ett sexköp fortlöpa medan bevisning säkras genom videoupptagning, eftersom det är så svårt att få en fällande dom när gärningsmannen inte erkänt brottet.61 Av de sex fällande domarna under 1999 hade fyra av de misstänkta erkänt brott, i två fall dömdes de misstänkta mot sitt nekande. 56 SOU 2001:14 s. 310. För utförligare beskrivning av dessa begrepp se t.ex. Brottsbalkskommentaren del I under 6:1 och 6:2. 58 BRÅ, Förbud mot köp av sexuella tjänster s. 11. 59 Prostitutionsformen uppkallas efter det sätt på vilket parterna fått kontakt med varandra. 60 Polisens lägesrapport 2005, s. 5. 61 Lernestedt, Kriminaliseringens problem och principer s. 341. 57 26 4.5. Ett brott mot samhälle Prostitution medför allvarliga konsekvenser för både individer och samhälle. Ofta finns också annan kriminalitet runt de prostituerade såsom narkotika, koppleri och naturligtvis sexköp. De prostituerade utgörs till den största delen av kvinnor. Detta kan inte anses bidra till att jämställdheten mellan kvinnor och män ökar.62 Ett uttalande visar ett synsätt på kvinnor som varor: ”Att springa till första bästa hora vore idiotiskt. Istället håller jag mig och bygger upp ett löst rangsystem, går tillbaka och tittar på dem igen innan jag slutligen beslutar mig. Det kan då ha gått ett par timmar. Tillägas kan påpekas att det hela blir än roligare om man har en kompis med sig man kan diskutera fram å tillbaka och jämföra varandras syn på de olika tjejerna. Nackdelen är att man blir fort skadad. Efter en tids semestrande på horgator är omställningen besvärlig tillbaka i Sverige. Man värderar tjejer i konsumbutiken efter sexighet och man tänker på dem som horor. Fast det är övergående. Några få dagar bara.”63 När man ska diskutera sexköp som ett brott mot samhälle är det naturligt att dra vissa kopplingar till koppleri, med tanke på utformningen av koppleribestämmelsen. Koppleri innebär ett främjande av sexuella handlingar mellan andra, och kan därför inte sägas utgöra något brott mot person. Koppleri är därför ett brott mot allmän ordning, till skillnad från övriga brott i 6 kap. BrB. I vissa fall av koppleri har man ändå accepterat att det finns en målsägande, t.ex. vid sutenörskap eller om någon på ett ekonomiskt otillbörligt sätt utnyttjar att någon annan prostituerar sig.64 Brottet infördes, trots att samhället är dess skyddsobjekt, i 6 kap. BrB p.g.a. att det har en så nära anknytning till sexuallivet. Förbudet mot köp av sexuella tjänster tillkom främst för att markera samhällets inställning till sexköp och är ett brott mot allmänheten i första hand. Handeln med sexuella tjänster är numera en internationell industri och syftet med att kriminalisera sexköp var förhoppningen om att det skulle bli svårare att etablera sig inom detta område i Sverige, och att övrig kriminalitet därmed också skulle avta.65 Förbudet har liksom koppleri en nära anknytning till sexuallivet och motiveras av i stort sett samma 62 I Strandbergs artikel Mellan tvång och fri vilja skriver hon ”Den nära kopplingen mellan prostitution och människohandel och frågor om rättigheter, människovärde och status gör att arbetet mot prostitution och människohandel också handlar om attitydförändringar bland flickor och pojkar, kvinnor och män, i hela samhället.” 63 Socialförvaltningen, Slutrapport från projektet Nätprostitution s. 21. 64 SOU 2001:14 s. 288f. 65 Prop. 1997/98:55 s. 104f. 27 skyddsintressen, därför var det naturligt att införa det i 6 kap. BrB.66 Att brottet inte är ett brott mot person får konsekvenser vid en rättegång. Ett vittne har enligt RB 36:6 rätt att vägra yttra sig angående omständighet vilken skulle ha inneburit att vittnet berättat att denne förövat en brottslig eller vanärande handling. Enligt JO är prostitution en vanärande handling.67 I ett fall vid Stockholms tingsrätt blev de kvinnor som ursprungligen var vittnen istället målsägande under huvudförhandlingen. Då det rör sig om grovt koppleri av människohandelsliknande karaktär bör den som utnyttjas i prostitution vara att anse som målsägande.68 Att brottet är ett brott mot allmänna intressen har också betydelse för ansvarsfrihetsgrunden samtycke. En sexköpare kan inte åberopa ett samtycke ifrån den prostituerade vid en rättegång för att undkomma ansvar. Detta diskuteras mer avsnitt 6. Även skadeståndsrättsliga anspråk påverkas av att brottet inte är ett brott mot person. 4.6. Sexköparen Under 2001 uppdagades det att tre officerare i Kosovo hade tävlat om att ha samlag med prostituerade kvinnor. Som ”bevis” i tävlingen hade officerarna stämplat kvinnorna i underlivet och fotograferat detta. 69 Männen berättade att de kommit på iden när de fick sina tjänstestämplar och diskuterade om man kunde stämpla flickvännen som man stämplar kött när det är godkänt. Hur ser en sexköpare på prostitution? Är han medveten om att han köper en annan person och hur tänker han i så fall angående detta? Har han funderat på varför den prostituerade som är beredd att sälja sin kropp har hamnat i den situationen? Under 1800- talet betraktades mäns sexualdrift som något medicinskt; om inte män hade sex innan äktenskapet kunde de bli sjuka. Den naturliga driften att ha samlag var tvungen att tillfredställas och att kriminalisera prostitution skulle få allvarliga konsekvenser för mäns hälsa.70 Till stor del lever synsättet att män har en stark naturlig sexuell drift som måste tillfredsställas kvar ännu på 2000- talet. Enligt artiklarna i boken ”Vad har mitt liv med 66 Prop. 2004/05:45 s. 104. Polisens lägesrapport 2005, s. 9f. 68 Polisens lägesrapport 2005, s. 10. 69 Vad har mitt liv med Lilja att göra? Svanström, Stämplade kvinnor s. 41. 70 Vad har mitt liv med Lilja att göra? Svanström, En självklar efterfrågan? s. 48. 67 28 Lilja att göra?” är det fortfarande den inställningen som präglar rättfärdigandet av sexköpet. I Göteborg startade man 1997 ett projekt som vänder sig till sexköparna för att hjälpa dem att hitta orsaken till att de köper sex och på sikt förändra beteendet.71 Enligt personalen är majoriteten av män som köper sex, män som lever i parförhållanden och ofta har en god social position.72 Många försöker rättfärdiga sexköpen genom att säga just: ”Jag är ju man, och en man har starkare sexualdrift än kvinnor.” Men enligt personalen bär också männen ofta på känslor som härrör från något trauma; ilska, sorg, övergivenhet etc. För att bota dessa känslor använder de sex, liksom en del andra använder alkohol. Det finns också män som köper sex p.g.a. ensamhet och dåligt självförtroende, men de är inte i majoritet. Julia O´Connell Davidson skrev en artikel om sexköpare 2003. 73 I den beskriver också hon hur sexköparen hänvisar till den manliga sexualitetens behov som förklaring till sexköp. Männen ger uttryck för den naturliga driften men fördömer samtidigt de prostituerade och ser på dem som ”onaturliga” kvinnor. Beträffande köpet anser sexköparna att de båda parterna möts frivilligt och ingår ett avtal om att använda varandras tillgångar. De ser sig själva som köpare och de prostituerade som säljare på en suverän marknad i ett utbyte av ”värden” - d.v.s. ett visst belopp mot en viss mängd sexuell nytta. Accepterar inte ”jag” erbjudandet kommer någon annan att göra det. Därmed blir sexköparens handlande helt acceptabelt och utan någon förpliktelse att fråga vad som ligger bakom den prostituerades samtycke. Detta tankesätt gör att sexköparen kan tänka bort mänskliga förhållanden74 i prostitutionen. Därför anser inte heller sexköparen att han begår något brott. Det finns också de sexköpare som tycker att de gör kvinnan eller barnet i fråga en tjänst, detta är tydligast bland sexturister. De rättfärdigar sitt beteende med att barnen får pengar och saker och på så sätt kan leva ett drägligare liv. Man kan inte säga att det bara finns en sorts människor som köper sex, eller att alla sexköpare har samma inställning till prostitution. I stycket ovan har jag beskrivit några inställningar. Hur mycket en sexköpare egentligen förstår vid ett misstänkt 71 Projektet kallas för KAST ”Köpare av sexuella tjänster” och drogs igång 1997 av Göteborgs stads prostitutionsgrupp. Idag finns motsvarande verksamhet i Stockholm och Malmö. 72 Vad har mitt liv med Lilja att göra? Breitenstein, Maia och John möter sexköparna s. 58ff. Det poängteras i intervjun att de män som inte anser att sexköp är något problem, inte vänder sig till KAST och omfattas därför inte av studien. 73 Vad har mitt liv med Lilja att göra? O´Connell Davidson, Sexköparnas världsbild s. 68. 74 T.ex. att den prostituerade har familj och barn, eller att hon tvingats in i prostitution av sin man eller hallick eller står under slavliknade förhållanden. 29 människohandelsfall säger personalen i Göteborg att ”de är ganska övertygande om att de män som kontaktat KAST inte köpt tjänster av kvinnor som utsatts för människohandel. När de har skalat av alla sina psykologiska försvarsmekanismer under behandlingssamtalen borde sådan information ha kommit upp till ytan”. I en intervju i Aftonbladet75 verkar det som intervjupersonen inte bryr sig om så skulle vara fallet; ”I vissa fall kanske jag anat att tjejerna skulle tillhöra något mer organiserat. Men det finns också svenskor som har detta som ett bijobb, som vill ha råd med exklusiva kläder och resor. Alla har inte en dålig historia bakom sig. Eller: Så tänker jag i alla fall.” 4.7. Köp av sexuell handling av barn BrB 6 kap. 9 § Köp av sexuell handling av barn är ett brott som i denna framställning kan bli aktuell i förening med människohandel enligt BrB 4:1 a 3 st. Om offret är under 18 år faller sexköpet under denna bestämmelse istället för 6:11. Diskussionen beträffande medhjälp till 4:1 a 3 st. blir i stort sett identisk med 6:11 och 4:1 a. Nedan behandlas bestämmelsen i sin helhet. 4.7.1. Allmänt ”Den som, i annat fall än som avses förut i detta kapitel, förmår ett barn som inte fyllt arton år att mot ersättning företa eller tåla en sexuell handling, döms för köp av sexuell handling av barn till böter eller fängelse i högst två år. Vad som sägs i första stycket gäller även om ersättningen har utlovats eller getts av någon annan. Lag (2005:90). Denna bestämmelse kallades tidigare för förförelse av ungdom och tillkom redan då brottsbalken upprättades 1962. Syftet med bestämmelsen var att skydda barn mot att dras in i prostitution.76 75 Gustavsson Cecilia, Köper sex – som tröst”. Dagen efter publicerades på Aftonbladets nätupplaga en efterföljande artikel om detta, ”Vill köpa sex av ”rätt” kvinna”. I den säger undersökningar att svenska män tar avstånd från trafficking. I slutet av artikeln vill dock Aftonbladets experter påpeka att det finns många typer av sexköpare, ”en del blundar fortfarande helt för människohandeln.” (Gustavsson på www.aftonbladet.se. 2007-05-03). 76 NJA II 1962:1 s. 181. 30 Rekvisiten som uppställs är tre; förmå, ersättning, och sexuell handling. Åldern är ett speciellt rekvisit som kommer att behandlas nedan. Som synes är denna bestämmelse ganska lik bestämmelsen om köp av sexuell tjänst, men lagstiftaren ansåg att det fortfarande fanns ett behov av att ha en särskild skyddsbestämmelse för barn och ungdomar och denna bestämmelse fick, efter en smärre omarbetning, vara kvar. Rekvisitet ”förmår” uppställer ett krav på att gärningsmannen aktivt handlar i syfte att barnet skall göra något. Mellan gärningsmannens aktivitet och den handling som barnet företar skall det finnas ett samband. Beträffande ”ersättning” har rekvisitet samma innebörd som ersättning i BrB 6:11. Se ovan för dess innebörd. Ersättningen skall också vara en förutsättning för att den sexuella handlingen kommer till stånd, men precis som vid köp av sexuell tjänst av person över 18 år räcker det med ett utlovade av ersättning för att bestämmelsen skall bli tillämplig. Likaså om någon annan tar emot ersättningen används denna bestämmelse. Trots att formuleringen av det rekvisit som tar sikte på den sexuella handlingen är annorlunda uttryckt jämfört med BrB 6:11 är innebörden densamma, vilket är samlag eller annat sexuellt umgänge. Ledning kan hittas i brottsbalkens bestämmelser 6:1 och 6:2 med tillhörande förarbeten och praxis. 4.7.2. Det subjektiva rekvisitet Angående den subjektiva täckningen finns ett undantag i denna bestämmelse. Uppsåt skall täcka de objektiva rekvisiten, med undantag för åldern. Regler beträffande offrets ålder uppställs i en särskild bestämmelse i sjätte kapitlet, 6:13, vilken stadgar: ”Till ansvar som i detta kapitel är föreskrivet för en gärning som begås mot någon under en viss ålder skall dömas även den som inte insåg men hade skälig anledning att anta att den andra personen inte uppnått den åldern.” Lag (2005:90). Det krävs alltså inte vetskap om den andres ålder, utan för straffbarhet räcker det med oaktsamhet. Observeras skall att det oftast krävs en ganska hög grad av oaktsamhet. Om gärningsmannen trodde att personen som sålde sex var över 18 år och inte hade skälig anledning att anta annat kan den vanliga bestämmelsen som sexköp i 6:11 eventuellt tillämpas. 31 5. Samtycke BrB 24 kap. 7 § ”En gärning som någon begår med samtycke från den mot vilken den riktas utgör brott endast om gärningen, med hänsyn till den skada, kränkning eller fara som den medför, dess syfte och övriga omständigheter, är oförsvarlig. ”Lag (1994:458). 5.1. Allmänt Samtycke återfinns under ansvarsfrihetsgrunderna i 24 kap. BrB och innebär att den som företar en handling som motparten har gett sitt samtycke till, inte blir straffrättsligt ansvarig för denna gärning trots att den rent teoretiskt sett utgör ett brott. Principen sammanfattas i satsen volenti non fit injuria, den samtyckande sker ingen orätt. Grunden för läran finns dels i att envar har rätt att bestämma över sig själv inom vissa gränser, dels att man inte kan begå brott mot sig själv. 77 Det finns emellertid flertalet begränsningar. För att anses som giltigt skall samtycket ha givits av en person som är behörig att förfoga över det aktuella intresset samt att personen är införstådd med de faktiska omständigheterna då handlingen företas. Vidare skall samtycket ha givits vid gärningens företagande, vara frivilligt och allvarligt menat. Vid perdurerande brott skall det ha förelegat under hela den tid som brottet pågick. Trots att dessa krav är uppfyllda kan gärningen med tanke på skada, kränkning, fara, syfte eller övriga omständigheter anses som oförsvarlig. Samtycket blir då verkningslöst och gärningsmannen straffansvarig. Främst aktualiseras samtycke då det är fråga om brott mot person och egendom. Vid brott mot liv och hälsa får inte gärningen vara allvarligare än ringa misshandel för att samtycket skall gälla. Efter detta tar det samhälleliga intresset över självbestämmanderätten även beträffande dessa brott.78 Beträffande sexualbrott, vilka utgör brott mot person, har emellertid samtycke en begränsad betydelse. Samtycke vid våldtäkt är p.g.a. det tvångsrekvisit som uppställs i bestämmelsen omöjligt. Beträffande de flesta av brotten i BrB 6 kap. har inte ett samtycke från ett offer någon reell betydelse för gärningsmannen och övriga medverkande.79 Offret kan, liksom som vid misshandel och grövre brott, inte anses ha självbestämmanderätt, utan samhällets skyddsintresse tar över. 77 Strahl, Allmän straffrätt i vad angår brotten, s. 377. JT 2000-01 s 111ff. 79 För utförligare diskussion se a.a. s. 113f. 78 32 5.2. Samtycke vid köp av sexuell tjänst – ansvarsbefriande? Eftersom ett samtycke av ett eller annat slag oftast föreligger då någon köper en sexuell tjänst skall jag i nedanstående stycke föreklara innebörden av det vid situationen lämnade samtycket. För att ett samtycke skall anses som ansvarsfrihetsgrundande finns det som ovan nämnts ett flertal krav som måste vara uppfyllda. I de här fallen behöver man dock inte gå in på dessa eftersom ansvarsfrihetsgrunden fallerar på förutsättningen att samtycket måste vara givet av någon som är behörig att förfoga över det intresse som aktualiseras. Som redogjorts ovan är sexköp precis som koppleri ett brott mot allmänheten i första hand och inte mot person. I och med detta befriar inte ett samtycke från den prostituerade kopplaren från ansvar eftersom den prostituerade inte har rätt att förfoga över det intresse som bestämmelsen skyddar. Vid köp av sexuell tjänst föreligger samma situation, den prostituerade är inte skyddsobjekt och kan därför inte ge ett samtycke som verkar ansvarsfrihetsgrundande.80 Jag vill i detta sammanhang påpeka att inte ens ett samtycke ifrån en prostituerad som frivilligt, i den bemärkelsen att ingen genom handel eller på annat sätt har tvingat henne in i prostitution, har valt att sälja sin kropp kan, på grund av ovan nämnda anledning, verka ansvarsbefriande. En ytterligare aspekt som jag vill nämna i sammanhanget är att för att brottet skall aktualiseras krävs en medverkan ifrån den prostituerade. Om den prostituerade skulle kunna ge ett giltigt samtycke kommer inte något brott till stånd och bestämmelsen förlorar sin verkan. Det är själva företeelse som man vill komma åt. För att underlätta förståelsen för detta synsätt kan man göra en jämförelse med könsstympning. I Lag (1982:316) med förbud mot könsstympning av kvinnor stadgar § 1 att trots att samtycke har lämnats får könsstympning eller dylika ingrepp inte utföras. Förarbetena till lagen sa att lagen hade till syfte att markera ett avståndstagande från den kvinnosyn som bruket av könsstympning gav uttryck för. Vidare innebar ingreppet framförallt ett brott mot den enskilda kvinnan men kränkte även den grundläggande principen om att alla människor skall vara skyddade mot kränkningar av sin kroppsliga integritet samt att det förnekade kvinnans rätt till självständighet. Principen är följaktligen densamma, det allmänna intresset står i centrum trots att både sexköp och könsstympning 80 SOU 2001:14 s. 289. 33 innebär en kränkning av den person som utsätts. I förarbetena till revideringen av lagen sa man dock att kvinnans inställning till ingreppet skall vara en omständighet som har betydelse i bedömningen om brottet skall anses som grovt. 81 Ett samtycke har alltså en mildrande effekt i dessa fall beträffande kategorisering och straffmätning. En tredje aspekt som jag bara vill nämna är den där en distinktion faktiskt skulle kunna göras mellan en prostituerad som är offer för människohandel och inte har någon faktisk valmöjlighet beträffande sexköpet, och en prostituerad som valt verksamheten. Om brottet inte hade ansetts vara ett brott mot samhälle utan mot person och ett giltigt samtycke hade kunnat verka ansvarsbefriande skulle, under förutsättning att övriga förutsättningar för giltigt samtycke hade varit uppfyllda, ett samtycke från en prostituerade som hade en valmöjlighet kunna verka ansvarsbefriande, eftersom det lämnats utan fysisk eller psykisk påverkan. Man skall vara medveten om att det finns olika grupper av prostituerade och att alla inte har kommit hit genom människohandel. De prostituerade har inte samma förutsättningar och borde inte alltid behandlas enhetligt. Men i så fall skulle köp av sexuell tjänst endast aktualiseras i fall av människohandel, vilken inte var avsikten med lagen. 5.3. Samtycke och människohandel Människohandelsbestämmelsen gränsöverskridande brottslighet bygger samt som dess sagt på FN-konventionen tilläggsprotokoll.82 I artikel om 3b i tilläggsprotokollet slogs det fast att ett samtycke från ett offer till ett utnyttjande av det slag som fanns angivet i artikel 3a (se de utnyttjanden som finns i den svenska bestämmelsen om människohandel) saknar relevans när något av de medlen som fanns beskrivna i protokollet, också de angivna i den svenska bestämmelsen, har använts. Även artikel 1.2. i rambeslutet om bekämpande av människohandel från EU fastslogs detta. När så den första revideringen gjordes av bestämmelsen diskuterades det om reglerna av offrets ogiltiga samtycke behövde implementeras i bestämmelsen. Det förslag som de flesta av instanserna anslöt sig till var att detta inte behövdes utan den regleringen av samtycke samt dess principer som fanns i svensk rätt räckte för att tolkningen skulle bli i enlighet med konventionen, tilläggsprotokollet och rambeslutet. Grunden för detta var att människohandelsbrottets fullbordan inträder redan innan något utnyttjande kommit till 81 82 Prop. 1997/98:55 s. 97. Se ovan avsnitt 3. 34 stånd, vilket innebär att om offret samtycker till utnyttjandet saknar detta betydelse för det straffrättsliga ansvaret. Enligt svensk rätt måste också ett samtycke ges innan någon del av gärningen företas, vilket i detta fall betyder då människohandlaren tar kontroll över offret, och sen föreligga under hela den tid brottet fortfarande pågår. Skulle offret alltså ”samtycka” till utnyttjandet har brottet redan pågått under avsevärd tid och samtycket blir enligt svensk rätt utan betydelse. Förutom detta skall samtycket enligt BrB 24:7 vara försvarligt med tanke på skada, kränkning, fara, syfte och övriga omständigheter. Enligt förarbetena kan inte människohandel anses uppfylla dessa kriterier. Inte ens om samtycket lämnas redan i initialskedet av människohandeln.83 Sammanfattningsvis kan alltså ett samtycke från ett offer inte verka som ansvarsfrihetsgrund, trots att brottet är ett brott mot person.84 Till skillnad från könsstympning, där ett samtycke kan leda till att brottet inte behandlas som grovt, verkar inte samtycke från ett offer av människohandel ha någon betydelse för brottets kategorisering eller straffmätning.85 83 För utförligare diskussion se prop. 2003/04:111 s. 60ff. Prop. 2003/04:111 s. 16 och 60ff. 85 Prop. 2003/04:111 s. 67. 84 35 6. Medverkan BrB 23 kap. 4 § Många gånger planeras och utförs inte ett brott av en person ensam utan ofta medverkar andra personer på ett eller annat sätt. Gärningsmannen är den person som ensam uppfyller samtliga rekvisit i en straffbestämmelse medan de övriga betraktas antingen som anstiftare eller som medhjälpare.86 BrB 23:4 tar sikte på dem som främjat en gärning med råd eller dåd, och föreskriver att straffansvar också skall drabba dem. Ansvaret bedöms efter det uppsåt eller den oaktsamhet som den medverkande visat och för varje medverkande görs en självständig bedömning. Om situationen är den att gärningsmannen inte kan fällas till ansvar på grund av t.ex. är minderårig, kan ändå den som medverkat till att ett brott (eller ett straffbart försök, förberedelse eller stämpling) kommit till stånd dömas för sin del i brottet under förutsättning att någon ansvarsfrihetsgrund enligt BrB 24 kap. inte är tillämplig. En person som utför ett brott som gärningsman kan också göra sig skyldig till överträdelser mot andra bestämmelser. Vid t.ex. ett rån gör sig gärningsmannen skyldig både till stöld och till misshandel. Om rekvisiten för rån är uppfyllda döms gärningsmannen endast för rån (p.g.a. reglerna om konsumtion), i annat fall kan han dömas dels för misshandel, dels för stöld. Eftersom min framställning har till syfte att undersöka om sexköpare, istället för köp av sexuell tjänst, skulle kunna dömas för medverkan till människohandel, kommer innebörden av begreppet medverkan behandlas grundligt i detta avsnitt. Medverkansbestämmelsen återfinns i BrB 23:4 och har följande lydelse: ”Ansvar som i denna balk är föreskrivet för viss gärning skall ådömas inte bara den som utfört gärningen utan även annan som främjat denna med råd eller dåd. Detsamma skall gälla beträffande i annan lag eller författning straffbelagd gärning, för vilken fängelse är föreskrivet. Den som inte är att anse som gärningsman döms, om han har förmått annan till utförandet, för anstiftan av brottet och annars för medhjälp till det. 86 Det finns även de fall där andra former av gärningsmannskap, b.la. medelbart gärningsmannaskap och konverterat gärningsmannaskap, kommer i fråga. Jag kommer dock inte behandla dessa här då jag anser att de inte är av vikt för frågeställningen eller framställningen. Medgärningsmannaskap skulle kunna komma fråga beträffande brott mot människohandelsbestämmelsen. Sexköparen kan dock inte, i typfallet, anses uppfylla något av rekvisiten och dömas som medgärningsman. Istället får man fokusera på medverkansbestämmelsen och undersöka om den kan bli tillämplig även i dessa fall. 36 Varje medverkande bedöms efter det uppsåt eller den oaktsamhet som ligger honom till last. Ansvar som är föreskrivet för gärning av syssloman, gäldenär eller annan i särskild ställning skall ådömas även den som tillsammans med honom medverkat till gärningen. Vad som sägs i denna paragraf skall inte gälla, om något annat följer av vad för särskilda fall är föreskrivet.” Lag (1994:458). Som kan utläsas av bestämmelsen innehåller den två brottsformer, anstiftan till brott och medhjälp till brott. 6.1. Anstiftan 6.1.1. Objektiva rekvisit Att anstifta en person till att utföra en handling innebär att genom psykisk påverkan förmå en person att utföra en gärning vilken denna person annars inte skulle ha utfört. Detta betyder dock inte att anstiftaren måste ha övertalat gärningsmannen, utan anstiftaren skall endast ha varit av avgörande betydelse för att gärningen kom till stånd. För anstiftaransvar krävs alltså att anstiftaren antingen bestämt den andre till dennes gärning eller förstärkt eller vidmakthållit hans beslut att företa gärningen, i fall där han annars inte skulle ha företagit denna. Uppfylles inte kravet på att gärningen inte skulle ha företagits utan anstiftares agerande, kan straffbar medhjälp föreligga, eftersom det inte fordras att främjandet varit en betingelse för brottet. Uppsåtet för en anstiftare eller medhjälpare behöver inte omfatta det faktum att gärningen är straffbelagd.87 Om anstiftaren endast har uppsåt i förhållande till en del av den konkreta gärning han faktiskt främjat, kan han inte dömas för medverkan till denna del, om den utgör en straffbar gärning. Den vanlige sexköparen kan i regel inte anses kunna falla under anstiftarbegreppet i förhållande till människohandel enligt BrB 4:1 a. I de allra flesta fall finns de prostituerade redan i landet. Det som skiljer sig idag från hur det var för bara några år sedan är att Internet har blivit en global marknad för prostitution. Internet kan idag nås av alla som har ett intresse för det, och det som publiceras på Internet är många gånger 87 Inte heller en gärningsman måste ha uppsåt till att gärningen är straffbelagd. 37 tillgängligt för alla och envar. Jag kommer att behandla anstiftan i förhållande till Internet nedan. 6.1.2. Uppsåt Anstiftaren skall ha uppsåt i förhållande till den gärning som denne främjar. En diskussion hur långt anstiftarens ansvar sträcker sig kan föras om exempelvis gärningsmannen skjuter ihjäl någon vid ett inbrott där anstiftaren endast förmådde gärningsmannen till inbrottet för att stjäla en tavla. Om man anser att anstiftaren i detta fall hade uppsåt endast till huvudgärningen, och därför inte kan dömas för anstiftan till den extra handling som gärningsmannen vidtog, kan ett eventuellt medhjälpsansvar till den senare komma i fråga. Angående fall där det finns både en uppsåtlig och en oaktsam variant av brottet (t.ex. mord och vållande till annans död) kan anstiftaren dömas för det förra medan gärningsmannen döms för oaktsamhetsbrottet.88 6.2. Medhjälp 6.2.1. Objektiva rekvisit Medhjälp består av ett främjande genom råd eller dåd som inte uppfyller kraven för anstiftan. Främjandet kan bestå i ett mer fysiskt handlande och/eller som ett psykiskt stöd. Det bedöms i båda fallen som medhjälp. I litteraturen har begreppet främja varit föremål för diskussion under lång tid.89 I det allmänna språkbruket betyder främja gynna, underlätta, gagna etc. Men att inom juridiken begränsa främja till att endast omfatta dess betydelse i det allmänna språkbruket skulle innebära svåra bevisproblem. Vad händer exempelvis om en person räckt en inbrottstjuv ett så dåligt verktyg att denne var tvungen att byta verktyg för att komma in? Skall detta anses som ett främjande? I praxis har man därför gjort en extensivare tolkning av främja, så trots att inte medhjälpshandlingen underlättat för gärningsmannen kan den medverkande dömas för medhjälp enligt 23:4.90 Främjandet behöver inte vara till nytta för den som utför den, utan det är själva gärningen som skall främjas, t.ex. har ett straffrättsligt främjande ägt rum när någon gömt en 88 Leijonhuvud & Wennberg, Straffansvar s. 134f. Se t.ex. Hoflund, Medverkan till brott s. 46ff där Hoflund beskriver olika uppfattningar om hur detta begrepp skall uppfattas. 90 Se Leijonhufvud & Wennberg, Straffansvar s. 129ff. 89 38 förrymd fånge på ett gömställe som är så dåligt att polisen börjar sökandet där. Att han försvårat eller försenat den medverkandes förehavanden utesluter inte att han främjat den faktiska tilldragelsen.91 Ett främjande kan också vara psykiskt. Om en persons närvaro inverkar på gärningsmannen, alltså styrker denne i dennes uppsåt, anses detta som psykisk medhjälp.92 Gränsen mellan vad som innebär ett främjande och vad som inte innebär ett främjande är diffus. I NJA 1984 s. 922 fastslog HD att en gärning som varken fysiskt eller psykiskt har övat inflytande på brottets tillkomst inte är att anse som medverkan. Inte heller den som endast är närvarande vid ett brott anses som medverkande. Däremot kan den som genom underlåtenhet att företa en viss förväntad handling främja ett brott och bli ansvarig för medhjälp, se mer nedan. 6.2.2. Uppsåt Kravet på uppsåt är uppställt i BrB 23:4 3 st. 1 p. och stadgar att varje medverkande döms efter det uppsåt eller den oaktsamhet som ligger honom till last. Observeras skall att om huvudbrottet kräver uppsåt kan den medverkande som endast varit oaktsam enbart dömas för den oaktsamma varianten av brottet om en sådan finns. Man utgår ifrån huvudbrottets objektiva rekvisit och gör sedan en bedömning av varje medverkandes uppsåt och hur långt uppsåtet sträcker sig. Är huvudbrottet ett uppsåtligt brott krävs att medhjälparen har uppsåt både till de faktiska omständigheterna (de råd eller dåd som utgjort främjandet) som ligger till grund för prövningen av om ett främjande existerar, samt till huvudbrottet. Han behöver dock inte ha ett direkt uppsåt, eller med andra ord en vilja att främja brottet, eller uppsåt till det faktum att gärningen är straffbelagd. Om medhjälparen saknar uppsåt i förhållande till huvudbrottet kan denne inte dömas för medhjälp till detta; exempel på denna situation utgör NJA 1963 s. 574 där en medhjälpare dömdes för medhjälp till misshandel eftersom hans uppsåt inte omfattade rån. En medverkande som anser sig motarbeta tilldragelsen anses inte kunna dömas till ansvar för medverkan till brottet. Inte heller den som medverkat till att tilldragelsen blev sådan den blev men inte hade uppsåt att främja denna. Det är ovanligt vid oaktsamma huvudbrott att 91 Strahl, Allmän straffrätt i vad angår brotten s. 252f. I NJA 1963 s. 574 dömdes en man för medhjälp till misshandel på den grund att han hade tagit emot gärningsmannens rock och höll denna under den tid som gärningsmannen misshandlade och rånade en man. Medhjälparen hade kvarstannat på platsen och iakttagit misshandeln innan han tillsammans med övriga medverkande lämnade platsen. Han hade alltså i och med detta styrkt dem i deras uppsåt. 92 39 någon döms som medhjälpare, den som främjat ett sådant brott döms ofta som gärningsman. 6.2.3. Concursus necessarius En särskild sorts medverkande är den som tvingas delta i gärningen som brottsoffer. Vid t.ex. olaga tvång BrB 4:4 eller utpressning BrB 9:4-5 medverkar brottsoffret indirekt till att brottet kommer till stånd, och eftersom det inte finns något krav på att främjaren skall ha en vilja (d.v.s. direkt uppsåt) till att den brottsliga gärningen skall komma till stånd, skulle brottsoffret i dessa fall, kunna dömas till ansvar för medhjälp. Detta är inte acceptabelt. En nödvändig medverkande som inte gjort mer är som erfordrats för att brottet skall komma till stånd skall inte straffas. Om denne däremot gått utöver detta och till och med agerat i samförstånd med gärningsmannen eller andra medverkande skall brottets skyddsobjekt uppmärksammas. Om bestämmelsen inte är avsedd att skydda denne skall medverkansansvar utdömas.93 För att komma till rätta med de fall där ett brottsoffer tvingas medverka används principen om concursus necessarius (”nödvändig medverkan”), vilken undantar brottsoffer från ansvar. Man straffar således inte den som stadgandet är avsett att skydda trots att denne rent teoretiskt sett främjar brottet. Anledningen till att jag vill uppmärksamma concursus necessarius är den medverkan som en prostituerad har i fall av sexköp. Köp av sexuell tjänst är i förhållande till concursus necessarius ett typfall av denna rättsfigur. Dock skall påpekas att, som ovan redogjorts för, det primära skyddsobjektet i detta stadgande är inte den prostituerade, utan brottet som begås är ett brott mot samhället, inte ett brott mot person.94 Trots detta anses den prostituerade som en nödvändig medverkande eftersom denne måste agera på ett eller annat sätt för att de objektiva rekvisiten för brottet skall uppfyllas. Utan medverkan av den säljande parten kan inte brottet komma till stånd. Alltså skulle den prostituerade rent teoretiskt sett kunna straffas för medverkan till antingen försök eller till fullbordat brott, trots att lagstiftaren har slagit fast att det endast är den köpande parten som skall straffbeläggas. Concursus necessarius fritar alltså den prostituerade från ansvar. En parallell kan dras till situationer där en underårig köper alkoholhaltiga drycker. I den tidigare ölförsäljningslagens95 22 § stod att öl inte fick utskänkas eller utminuteras till 93 Strahl, Allmän straffrätt i vad angår brotten s. 286f. Se utförligare resonemang ovan under 4.5. 95 Ölfösäljningslag 1961:159. 94 40 den som kan antas vara under 18 år. För köparen stadgades inte ansvar och det var inte heller meningen att han skulle dömas för medverkan till säljarens brott.96 I 33 § stadgades dock ansvar för den som tillhandagick köpare som kunde antas vara under 18 år. I ett rättsfall från 1974 (SvJT 1974 s. 68) var frågan i domstolen om en köpare skulle kunna dömas för anstiftan när han bett någon att hjälpa honom, för vilket straff enligt 33 § skulle komma ifråga. Grunden för detta var att han nu hade gjort mer än vad som erfordrats för att en olaglig försäljning skulle äga rum. Domstolen besvarade detta nekande. 6.3. Övriga omständigheter Som jag har diskuterat ovan görs det en bedömning beträffande uppsåt för varje medverkande vilket innebär att inte alla behöver dömas för samma brott. Uppsåtet eller oaktsamheten är alltså en omständighet som inte påverkar någon annans straffansvar. Det finns dock ett flertal andra omständigheter rörande gärningsmannens brott som påverkar ansvaret för övriga medverkande. Dessa kallas omständigheter av objektiv betydelse medan omständigheter som endast berör den hos vilken de föreligger kallas omständigheter av subjektiv betydelse.97 Omständigheter av objektiv betydelse skall vara täckta av uppsåt i de fall den aktuella straffbestämmelsen kräver det. En omständighet av objektiv betydelse är kravet på att de objektiva rekvisiten i en bestämmelse är uppfyllda från gärningsmannens sida. Detta är den yttersta ramen för vad övriga medverkande kan dömas för och uppsåtsbedömningen görs utefter denna. Nedan kommer jag att ange övriga omständigheter som antingen har- eller inte har betydelse för övriga medverkande98: Omständigheter av objektiv betydelse: * det gärningsstadium som objektivt sett har kommit till stånd * omständigheter som gör att brottet placeras i en viss svårighetsgrad (skada, kränkning, eller fara som gärningen har inneburit) * det faktum att gärningen rättfärdigas av en ansvarsfrihetsgrund enligt 24 kap. BrB 96 Strahl, Allmän straffrätt i vad angår brotten s. 287. A.a. s. 245. 98 Leijonhufvud & Wennberg, Straffansvar s. 137. Jag kommer inte vidare behandla dessa omständigheter men anser att det är av vikt att ange dem för att förstå varför domstolen dömer på visst sätt i vissa fall. 97 41 Omständigheter av subjektiv betydelse: * gärningsmannens uppsåt eller oaktsamhet * omständigheter av mera personligt slag som påverkar brottets placering viss svårighetsgrad * gärningsmannens frivilliga tillbakaträdande * särbehandling p.g.a. ringa medverkan enligt BrB 23:5 * gärningsmannens möjlighet att åberopa straffrättsvillfarelse 6.4. Underlåtenhet För att förstå på vilket sätt man gör bedömningen av om en underlåtenhet kan anses som medverkan kommer jag också att behandla underlåtenhet ur ett gärningsmannaperspektiv. 6.4.1. Att dömas som gärningsman genom att underlåta att företa ett påbud Svensk straffrätt bygger på två principer, ”inget brott utan lag” och ”inget straff utan lag”. Ett sammanfattande namn för dessa är legalitetsprincipen och denna princip är stadfäst i Regeringsformen 1:1 och 2:10 samt artikel 7 i Europakonventionen om de mänskliga frioch rättigheterna. Innebörden av legalitetsprincipen är att det är endast den handling som är beskriven i en straffbestämmelse som är straffbar. Analogier, motsatsslut, utvidgningar av bestämmelser etc. för att få en gärning att innefattas av en bestämmelse accepteras inte. Ramen för brottet är satt i straffbestämmelsen och en gärning skall endast anses som brott om den ryms inom denna. Lagstiftaren har i de allra flesta fall valt att förbjuda olika handlingar. Motsatsen, påbud - en skyldighet att företa viss handling, är inte vanligt men förekommer i några fall. Påbudsbestämmelserna kommer ifråga då någon åsidosätter en skyldighet att företa en viss handling som denne borde ha företagit. Huruvida ett brott kan begås genom underlåtenhet framgår på ett eller annat sätt av straffbestämmelsen. Många gånger kan det vara svårt att genom ordalydelsen kunna konstatera om underlåtenhet omfattas och därför måste man ofta göra en tolkning av lagtexten i enlighet med dess mening eller ändamål. De bestämmelser där det faktiskt framgår av brottsbeskrivningen att brottet kan begås genom underlåtenhet kallas för äkta 42 underlåtenhetsbrott. De bestämmelser där det inte uttryckligen framgår men ändå kan tolkas in, benämns oäkta underlåtenhetsbrott. För de äkta underlåtenhetsbrotten skall de objektiva rekvisiten vara uppfyllda och vara täckta av ett uppsåt som också omfattar att den förväntade effekten eller handlingen skall uppstå. För att bli straffansvarig genom underlåtenhet för ett oäkta underlåtenhetsbrott krävs det att två oskrivna brottsrekvisit är uppfyllda; personen skall ha innehaft en garantställning, samt att brottet skall ha varit möjligt att avvärja. Garantställning innebär att en person innehar en ställning som gör det motiverat att begära att denna person skall ingripa för att avvärja någon annans gärning eller för att hindra att en förväntad effekt skall inträda. En garantställning kan framgå av lag t.ex. Föräldrabalken 6:2, genom ett åtagande, t.ex. en vakt som har påbörjat sitt pass eller en sjuksköterska under tjänst, p.g.a. farligt arbete, t.ex. (en verksamhetschef på en farlig plats, eller genom sk ingerens vilken doktrinen förordar) då någon framkallar fara och underlåter att avvärja denna t.ex. genom att gräva en grop utan att fylla igen den.99 Det andra oskrivna rekvisitet som uppställs är att när den person som innehar en garantställning underlåter att företa en handling, måste också handlingen ha varit möjlig att företa. Detta rekvisit är dock relativt begränsat. En jämförelse kan göras med t.ex. BrB 13:10 framkallande av fara, i vilken står ”göra vad som skäligen kan begäras”. Denna gräns anses gälla också vid oäkta underlåtenhetsbrott.100 En bedömning görs i varje enskilt fall och hänsyn tas till individens förutsättningar och vad denne innehar för kunskaper även om de skulle vara speciella just för honom. För effektbrott krävs att den underlåtna handlingen orsakade effekten, vilket innebär att underlåtenheten alltså skall ha varit den direkta orsaken till att den förväntade effekten inte avvärjdes. Detsamma gäller beträffande beteendebrott då någon underlåter att avvärja annans brottsliga gärning.101 Om brottet kräver uppsåt skall uppsåtet även omfatta att effekten inträder om inte handlingen företas. Vid beteendebrott krävs inte att underlåtenheten är medveten. 6.4.2. Medverkan till brott enligt 23 kap. 4 § genom underlåtenhet Eftersom det i svensk rätt inte finns någon allmän princip om att alla och envar är skyldiga att ingripa då man ser att ett brott förövas är inte heller en underlåtenhet att 99 Strahl, Allmän straffrätt i vad angår brotten s. 319ff. Strahl understryker att denna lista inte gör anspråk på att vara komplett. 100 A.a. s. 292. 101 A.a. s. 336. 43 ingripa straffbar. Men en person kan genom underlåtenhet att företa en viss förväntad handling fysiskt främja, i straffrättslig bemärkelse, en gärning och på så sätt främja ett brott. I RH 1989:4 underlät en intendent på en båt att vidarebefordra en uppgift från en passagerare om att en person fallit över bord till kommandobryggan. Intendenten dömdes med hjälp av BrB 23:4 för medhjälp till brott mot 62 § Sjölagen. Den princip som gäller i fall av att underlåta att avvärja ett brott är densamma som vid oäkta underlåtenhetsbrott, vilket HD slagit fast i NJA 2003 s. 473.102 Det krävs alltså att medhjälparen på grund av sin ställning haft en skyldighet att avvärja brottet, samt att det kan anges hur personen skulle kunna ha avvärjt brottet. Hans underlåtenhet skall också ha varit lika straffvärd som en främjandehandling och ha varit till gagn för den brottsliga gärningen. Straffrättskommittén har som exempel uttalat att en portvakt som inte ingriper vid ett inbrott kan vara att döma för medverkan till stöld genom underlåtenhet.103 I NJA 1959 s. 254 hade två tekniker glömt en s.k. isotop på en arbetsplats. Isotopen avgav radioaktiv strålning och var innesluten i en olåst behållare, ur vilken den togs och lades i en bil i vilken den fraktades runt under några dagar. Teknikerna dömdes för medhjälp till grov oaktsamhet av spridande av gift på grund av underlåtenheten att ta hand om isotopen. Underlåtenheten hade lett till ett möjliggörande av spridandet av giftet och den fara för andra som detta kunde medföra. Som ovan sagts kan psykiskt främjande innebära medhjälp om någon genom tystnad eller passivitet förmedlar ett budskap som gärningsmannen uppfattar. Detta är inte samma sak som medverkan genom underlåtenhet, och medhjälparen behöver inte ha en garantställning för att kunna dömas för psykisk medhjälp. 6.4.3. Underlåtenhet att avslöja och hindra brott BrB 23 kap. 6 § 1 st.104 ”Underlåter någon att i tid anmäla eller eljest avslöja brott som är å färde, när det kan ske utan fara för honom själv eller någon av hans närmaste, skall han i de fall särskilt stadgande givits därom dömas för underlåtenhet att avslöja brottet enligt vad som är stadgat för den som allenast i mindre mån medverkat till sådant brott; dock må ej i något fall dömas till svårare straff än fängelse i två år. I de fall då det är särskilt 102 Se Leijonhufvud & Wennberg, Straffansvar s 132. Strahl, Allmän straffrätt i vad angår brotten s. 336. 104 BrB 23:6 2 st. kommer inte behandlas i denna framställning då den tar sikte på föräldrars och förmyndares ansvar över barn och personer som står under deras vård. 103 44 föreskrivet skall för underlåtenhet att avslöja brott ansvar enligt vad nu sagts ådömas jämväl den som ej insett men bort inse att brottet var å färde.” En särskild form av underlåtenhet finns alltså i BrB 23:6. Det här brottet är inte en utvidgning av övriga bestämmelser som är fallet med 23:4, utan är rekvisiten i bestämmelsen uppfyllda döms den person som uppfyller dem som gärningsman för brott mot 23:6. För att bestämmelsen skall bli tillämplig krävs emellertid att ett annat brott var å färde då gärningsmannen underlät att företa någon avslöjande handling. Bestämmelsen tar sikte på de fall där det finns ett stadgande som säger att ett underlåtande att anmäla eller avslöja brottet medför straffrättsligt ansvar. Så stadgar t.ex. BrB 4:10 1 st. 1 p: ”För försök, förberedelse eller stämpling till människorov, människohandel eller olaga frihetsberövande och för underlåtenhet att avslöja sådant brott döms till ansvar enligt vad som sägs i 23 kap.” 6.4.3.1. Bestämmelsens innehåll För att bli straffansvarig enligt denna bestämmelse krävs som sagt dels att ett annat brott är för handen, dels att det finns ett stadgande som kriminaliserar underlåtenhet att anmäla eller avslöja brottet. Både de subjektiva och objektiva rekvisiten skall vara uppfyllda, och det krävs inte att gärningsmannen för det pågående brottet kan straffas, för att skyldighet att anmäla inträder. Beträffande underlåtenheten står det i lagtexten ”anmäla eller eljest avslöja”, vilket indikerar att det är en anmälan till en polismyndighet som kommer ifråga i första hand. Men även avslöjanden på andra sätt, t.ex. att meddela den hotade, anses tillräckligt för att undslippa straffansvar.105 Uttrycket ”å färde” skall enligt kommentaren tolkas så att fullbordade brott normalt inte är å färde. Men ett perdurerande brott pågår till dess det avslutas, vilket likväl kan vara efter fullbordanspunkten. Å färde betyder att något ”håller på att hända” eller ”föreligger”106 vilket måste tolkas så att trots att ett perdurerande brott är fullbordat är det fortfarande å färde till dess det avslutas. 105 106 Jareborg, Brottsbalken kap. 23- 24 med mera s. 39. http://lexin2.nada.kth.se/sve-sve.html, Uppslagsord ”å färde”. 45 1 st. 1 meningen säger också att om ett avslöjande från en person skulle medföra att denne löpte risk att själv bli åtalad för t.ex. medhjälp till brottet eller för obefogat åtal, är personen inte skyldig att anmäla. En inskränkning av anmälningsskyldigheten finns i det tredje stycket, i vilket anges att brottet måste ha kommit så långt att straff kan följa. En tolkning av stycket har medfört att om ett avslöjande inte skulle ha någon betydelse är ansvar uteslutet. Beträffande det subjektiva rekvisitet skall gärningsmannens uppsåt täcka de objektiva rekvisiten, utom i de fall där det är särskilt föreskrivet. Till skillnad från vad som gäller vid ansvar för övriga brott, krävs här att gärningsmannens uppsåt omfattar det faktum att den gärning som inte är avslöjas är brottslig. 6.4.3.2. Underlåtenhet att avslöja människohandel En underlåtenhet att avslöja människohandel kan enligt 23:6 och BrB 4:1 a i förening med 4:10 föranleda straffansvar. Kravet är att människohandeln fortfarande pågår och att den person som underlät att avslöja den hade uppsåt till att människohandeln var straffbelagt. Att underlåta att avslöja pågående brott innebär i första hand en underlåtenhet att rapportera den pågående människohandeln till polisen. Andra avslöjanden som skulle kunna komma i fråga är att kontakta socialtjänsten eller en annan myndighet eller organisation som har befogenheter att vidta åtgärder eller starta en utredning. Den begränsning som finns i 1 st. 1 meningen – ”när det kan ske utan fara för honom själv eller någon av hans närmaste”, utgör dock ett problem just när det gäller sexköpares skyldighet att anmäla människohandel. I doktrinen nämns som exempel på ”fara för honom själv” då det finns en risk att personen själv att kan bli åtalad för falsk angivelse, medverkan till brottet eller då det finns fara för repressalier.107 Att bli åtalad som gärningsman för ett annat brott nämns inte i doktrinen som exempel, men måste anses gå under detta eftersom det, liksom medverkan till det pågående brottet, innefattar en fara för att personen blir lagförd.108 Om en människohandelsverksamhet sprängs riskerar nämligen sexköparen själv att bli föremål för åtal, då det kan finnas bevis för hans gärningar hos människohandlarna, t.ex. dataregister eller dylikt. Även offren kan vittna om överträdelser av 6:11. Sexköpare (eller någon annan för övrigt) har ingen 107 108 Jareborg, Brottsbalken kap. 23-24 med mera s. 40, Brottsbalkskommentaren del II under 23:6. Se också BrB 15:4 2 st. och Europakonventionen art 6. 46 skyldighet att ange sig själva. I detta fall innebär alltså förbudet mot köp av sexuell tjänst att många som faktiskt skulle kunna upptäcka människohandel och vara skyldiga att rapportera undantas. 6.5. Skulle en köpare av en sexuell tjänst kunna dömas för medhjälp till människohandel? 6.5.1. Medverkan genom anstiftan till människohandel Under 1990-talet uppstod det som vi kallar sexturism. Framförallt män från den rikare delen av världen åkte utomlands för att köpa sexuella tjänster av utvecklingsländers medborgare. Ofta var de medborgare som utnyttjades barn. Detta sätt att köpa sexuella tjänster på är fortfarande vanligt förekommande.109 Det som är nytt är att sexköparen istället för att åka utomlands kan beställa en kvinna på Internet som sedan förs till Sverige för att tillfredsställa mannen ifråga. Även inom Sverige förekommer detta. Internet har blivit en katalog där mannen kan beställa en ”vara” som sedan anländer på utsatt tid och plats. Jag kommer nedan att behandla denna fråga ur ett anstiftarperspektiv. Beträffande andra former där en sexköpare skulle kunna betraktas som anstiftare till människohandel är t.ex. om en sexköpare uppmanar någon att skaffa en kvinna eller ett barn för ett syfte som faller under bestämmelsen. Bedömningen kommer emellertid att bli densamma som vid Internet därför har jag valt att koncentrera mig på denna form vilken breder ut sig mer och mer. 6.5.1.1. Internet Prostitutionsindustrin har alltid varit snabb med att använda nya tekniska hjälpmedel för att sprida sin verksamhet och därför sker försäljningen av sexuella tjänster till stor del idag på Internet. Internet är ett snabbt och lätt sätt för hallickar och människohandlare att få kontakt med köpare och annonssidorna ökar hela tiden. Idag kan sexköpare genom 109 Se t.ex. Ecpat Sverige, Barnsexturism och svenskars övergrepp utomlands, eller Ingen fristad – om barnsex och gränslös brottsbekämpning. Eftersom kravet på dubbel straffbarhet är borttaget beträffande vissa brott i sjätte kapitlet brottsbalken kan gärningsmännen straffas för dessa handlingar i Sverige, trots att de inte är brottsliga i det land där gärningen företogs. För att dömas för köp av sexuell handling av barn eller köp av sexuell tjänst måste dock gärningarna vara brottsliga på platsen. Däremot kan andra brott mot sjätte kapitlet komma ifråga även i dessa situationer. BrB 2:2., Lag 2005:90, prop. 2004/05:45 s. 125ff. och SOU 2001:14 s. 500ff. 47 Internet också få telefonnummer till s.k. bokningscentraler i utlandet vid vilka de kan beställa kvinnor till sig i Sverige. Sexköpare kan också efterfråga vissa kvinnor eller särskilda sexuella tjänster. 110 Bokningscentralerna bokar resa och hotell och därefter skickas kvinnorna till Sverige. Sexköparen uppmanas att betala in en viss del av den överenskomna summan på ett bankkonto och ge resterande del direkt till kvinnan, som senare överlämnar denna till gärningsmännen. En s.k. platschef tar hand om verksamheten på orten. Eftersom verksamheten styrs ifrån utlandet är det svårt att komma åt huvudmännen, och om polisen skulle göra ett tillslag har kvinnorna blivit tillsagda att förklara att de är här i ”egen regi”. Anvisningar till sexköparen och kvinnan om tid och plats förmedlas genom Internet och sms.111 Sidor där sexköpare kan beställa prostituerade som redan befinner sig i Sverige har också stor spridning på Internet, och fungerar på ungefär samma sätt. Att handeln sker inom Sverige gör ingen skillnad i brottsligt hänseende, eftersom också handel med människor inom landet omfattas av människohandelsbrottet. Rekvisitet att handeln skulle vara gränsöverskridande togs bort ur människohandelsbestämmelsen 2004.112 6.5.1.1.1. Skulle en ”Internetbeställning”, under ovan angivna premisser, kunna betraktas som anstiftan till människohandel? Om det skulle uppdagas att den kvinna som sexköparen hade beställt på Internet är offer för människohandel och rekvisiten för brottet är uppfyllda kan man utskilja två alternativa situationer beträffande ett eventuellt anstiftaransvar; 1) kvinnan var redan innan beställningen offer för människohandel, och 2) kvinnan var inte tidigare offer för människohandel. Beroende på situation kommer utslaget att bli olika. Om kvinnan redan innan beställningen var under kontroll av gärningsmännen kan inte sexköparen betraktas som anstiftare till brottet då denne inte har påverkat gärningens företagande. Detta gäller trots att människohandelsbrottet fortfarande pågår eftersom anstiftan kräver att gärningsmännen förmåtts till handlingen. Sexköparen kommer alltså i det här fallet in i ett för sent skede av brottet. Istället skulle en diskussion om medhjälp kunna föras, se resonemang nedan. 110 Polisens lägesrapport 2003 s. 15. Polisens lägesrapport 2005 s. 5. 112 Lag 2004:406, prop. 2003/04:111 s. 48f. 111 48 Om gärningsmännen däremot på sätt som uppfyller rekvisiten för människohandel hade tagit kontroll över kvinnan för att uppfylla den beställning som sexköparen hade gjort skulle en diskussion om anstiftan kunna göras. I så fall kommer det framförallt vara två rekvisit som kommer stå i fokus; den påverkan på gärningsmännen som sexköparen/anstiftaren hade, samt sexköparens eget uppsåt. 6.5.1.1.1.1. Krav på att gärningsmännen skall ha ”förmåtts” till människohandeln samt sexköparens uppsåt Som ovan beskrivits krävs att gärningsmännen har förmåtts till en gärning som de utan psykisk påverkan av anstiftaren inte annars skulle ha företagit. I den här situationen innebär det att människohandlarna måste ha blivit så påverkade av sexköparens beställning att de tagit kontroll över kvinnan med något av de i BrB 4:1 a beskrivna medlen (undantag vid barn) på sätt som också är beskrivet i syfte att skicka denna kvinna till sexköparen för att utföra sexuella tjänster. En liknande situation beträffande just beställning med särskilda önskemål är den efterfrågan av oskulder som finns i Afrika p.g.a. den missuppfattning som påstår att om man har sex med en oskuld botas man från hiv/aids. Således är det många män som efterfrågar oskulder, vilket leder till att mycket unga kvinnor är attraktiva för människohandlare.113 Det är inte bara i Afrika som det finns specifika önskemål. Sidorna på Internet bekräftar att också sexköparna i Sverige och övriga världen har speciella önskemål och efterfrågar särskilda kvalitéer hos kvinnan. En annan situation som förekommer i Europa är de tvångsäktenskap där barn eller kvinnor tvingas in i äktenskap för att utnyttjas som hushållerska och för sexuella tjänster.114 Med andra ord finns det ett flertal olika fall där gärningsmännen behöver handplocka en kvinna för att uppfylla den beställning de har fått. I fall av anstiftan genom beställningar av prostituerade för sexköp skall alltså gärningsmännen ha förmåtts till människohandeln av sexköparen. Med beaktande av omständigheter såsom utlovande av ersättning, om sexköparen ingår i en mer organiserad brottslighet och människohandlarna känner sig tvungna att företa handeln, om kvinnan används som substitut för en eventuell skuld samt dylika omständigheter, får en bedömning göras angående sannolikheten av om de skulle ha utfört den här gärningen 113 Motion 2006/07:U264, www.riksdagen.se/webbnav/index.aspx?nid=410&typ=mot&rm=2006/07&bet=U264, och Afrikagrupperna, www.afrikagrupperna.se/cgi-bin/afrika.cgi?d=s&w=1368. Kontrollerat 2007-04-30. 114 Prop. 2003/04:111 s. 67. 49 trots att sexköparen inte övat inflytande över dem. Om man skulle kunna visa på att detta inte skulle ha varit fallet är de objektiva rekvisiten för anstiftan uppfyllda. Men för ett brott räcker det inte med att de objektiva förutsättningarna är uppfyllda, utan sexköparen måste ha haft uppsåt till den gärning som han initierade. För anstiftansansvar krävs lägst likgiltighetsuppsåt och skulle det kunna bevisas (t.ex. genom ljudupptagningar, email, etc.) att sexköparen var likgiltigheten till risken och förekomsten av att kontaktpersonen skulle handla med människor för att uppfylla beställningen, skulle sexköparen kunna bli straffansvarig för medverkan till människohandel genom anstiftan. 6.5.2. Medhjälp till människohandel genom sexköp I nästa stycke kommer jag att bortse dels från att sexköp är ett självständigt brott, dels det eventuella uppsåt som gärningsmannen har. Detta gör jag p.g.a. att köp av sexuell tjänst i förhållande till medhjälp till människohandel aktualiserar ett antal konkurrensfrågor, samt att om ett uppsåt skulle beaktas skulle diskussionen, till den största delen, enbart handla om detta. Jag kommer således att undersöka de objektiva rekvisiten först och fortsätta den övriga diskussionen i avsnitten nedan. 6.5.2.1. Uppfylls de objektiva rekvisiten? 6.5.2.1.1. Tidpunkten för gärningens avslutande En person som utnyttjar en redan uppkommen situation är inte att anse som medhjälpare om gärningen är avslutad. De flesta brott avslutas i och med att brottet fullbordas. Men eftersom människohandel är ett perdurerande brott fortgår brottet även efter fullbordanstidpunkten och avslutas inte förrän verksamheten upphör. Detta innebär alltså att alla som främjar människohandel innan den avslutas uppfyller de objektiva rekvisiten för medhjälp trots att brottet redan, i vissa fall, långt tidigare är fullbordat. Fullbordanspunkten hindrar alltså inte att en sexköpare, om övriga rekvisit är uppfyllda, skulle kunna dömas för medhjälp enligt BrB 23:4. 50 6.5.2.1.2. Främjande genom råd eller dåd115 6.5.2.1.2.1. Psykisk påverkan Medhjälp kan som sagt begås genom psykisk påverkan genom att en persons närvaro styrker gärningsmannen i dennes uppsåt. Att en sexköpare anländer till en lägenhet eller ett annat ställe eller beställer en kvinna för köp en sexuell tjänst skulle kunna innebära psykisk påverkan. Att infinna sig på ett ställe eller ta emot en kvinna är inte någon fysisk medhjälp av betydelse för gärningens utförande, människohandeln stöds inte rent fysiskt, men det faktum att sexköparen kommer till lägenheten eller beställer kvinnan för att köpa sex, främjar gärningen på det sätt att människohandlaren styrks i sitt uppsåt till att handla med människor för sexuella ändamål, eftersom det uppenbarligen finns en lönsam marknad för det. Sexköparens närvaro i lägenheten eller beställningen har alltså en psykisk inverkan på gärningsmännen och gärningens utförande. Som konstaterades genom NJA 1963 s. 574 behöver inte en medhjälpare göra mer än att befinna sig på platsen, hålla en rock och iaktta för att kunna dömas för medhjälp. Jag anser att fall där en sexköpare befinner sig i en lägenhet eller gör en beställning, köpslår med gärningsmännen och betalar till dem samt utnyttjar den sexuella tjänsten är likvärdigt med ovan nämnda fall, om inte ännu tydligare beträffande att han psykiskt styrker gärningsmännen i deras uppsåt. De objektiva rekvisiten beträffande medhjälp anser jag därmed är uppfyllda. 6.5.2.1.2.2. Främjande genom underlåtenhet Främjande genom att underlåta att företa en förväntad handling bestraffas på samma sätt som oäkta underlåtenhetsbrott, medhjälparen måste ha intagit en garantställning i förhållande till brottet, samt att det kan anges hur han skulle kunna ha avhjälpt brottet.116 Sexköpare kan inte anses inta en sådan garantställning som krävs för skyldighet att ingripa och kan därför inte anses som främjare på denna grund. En underlåta att reagera 115 Under ”Anstiftan” har jag redogjort för företeelsen att man kan beställa en kvinna på Internet. Som konstaterats kan beställningen komma att betraktas som anstiftan i och med att anstiftaren i vissa fall kan förmå människohandlarna till gärningen. Om beställningen emellertid inte kan anses uppfylla rekvisiten för anstiftan kan den vara att anse som medhjälp. Se fortsatt diskussion under 6.5.2.1.2.1. och 6.5.2.1.2.3. 116 Se rekvisit och resonemang ovan under avsnitt 6.4.2. 51 mot handeln i en specifik situation, skulle dock kunna ställa saken i ett annat läge. Underlåtenheten skulle i så fall kunna betraktas som psykisk medhjälp, jfr ovan NJA 1963 s. 574. Denna situation är då inte densamma som främjande genom underlåtenhet, utan skall bedömas och uppfylla kraven för psykisk medhjälp. 6.5.2.1.2.3. Främjande genom en aktiv handling Som ovan konstaterats anser jag att det inte är tillräckligt för fysisk medhjälp att anlända till en lägenhet och ”acceptera” könshandeln, utan det krävs också att sexköparen där vidtar en aktiv handling. Däremot anser jag att en beställning av en prostituerad inte bara innebär ett psykiskt främjande utan också ett fysiskt främjande. Sexköparen utför här en aktiv handling då han i sin beställning anger hur, vart och på vilket sätt han vill att tjänsten skall utföras. Han vidtar därmed åtgärder själv för att verksamheten skall fortgå. De fysiska handlingar som kommer ifråga i en lägenhet är att utnyttja den sexuella tjänsten samt överräcka ersättningen. Båda de här handlingarna måste också anses styrka gärningsmännen i deras uppsåt rent psykiskt. Att utnyttja en sexuell tjänst och överräcka en ersättning för denna är som att godkänna att denna verksamhet kan fortsätta, eftersom ersättning i sig är något som underlättar fortsatta brottsliga handlingar. Främjandet innebär alltså i denna situation att verksamhetens fortskridande till och med gynnas, vilket inte är ett krav för att en viss handling skall betraktas som ett främjande. Det syfte som förbudet mot köp av sexuell tjänst skulle ha, att stoppa prostitution som företeelse, motverkas också så fort någon köper en sexuell tjänst. Jag anser därför att ett sexköp kan betraktas som ett främjande i straffrättslig mening i fall av människohandel, eftersom det både stödjer gärningsmännen i deras uppsåt och verkar i brottsfrämjande riktning. Även annan medhjälp skulle kunna komma ifråga, t.ex. att vidarebefordra telefonnummer till andra sexköpare. Här får man i så fall föra en diskussion om sexköparen kan anses ha främjat brottet så mycket att medhjälpen uppnår en straffrättslig nivå. Detta är däremot tveksamt, eftersom medhjälpen måste ha haft någon inverkan på brottet, alltså människohandeln. Eventuellt skulle en diskussion om sexköparen kan ha ansetts främja den andre sexköparens brott kunna föras. 52 6.5.2.1.2.4. Gränsdragningsfrågor Att dra en gräns mellan vad som kan anses som psykisk och fysisk medhjälp vid köp av en sexuell tjänst är inte lätt och inte heller nödvändigt. Internetannonserna (se diskussion ovan) visar på att det är svårt att dra gränsen vart den psykiska medhjälpen övergår i den fysiska. Platsen eller förfaringssättet spelar egentligen inte någon roll. Ett fysiskt främjande innebär ju (i de allra flesta fall) likväl ett psykiskt främjande. Att, som i de här fallen, köpa den tjänst som handlarna bjuder ut innebär ju att man både psykiskt och fysiskt stödjer dem till fortsatt verksamhet. 6.5.3. Uppsåt/ subjektivt rekvisit Om de objektiva rekvisiten för medhjälp skulle vara uppfyllda måste också medhjälparen, för att kunna dömas, ha uppsåt i förhållande till den gärning till vilken han medverkar. Precis som vid köp av sexuell tjänst och vid eventuell anstiftan räcker det med att sexköparen har ett likgiltighetsuppsåt till människohandeln. Som beskrivits i Julia O´Connell Davidssons artikel117 ser många sexköpare på den sexuella tjänsten som en affärstransaktion. Detta gör att de kan ”glömma bort” eller förtränga att den prostituerade har känslor, familj etc. Enligt detta synsätt verkar det till och med som en sexköpare kan förtränga hur den prostituerade behandlas där hon befinner sig och vilken frihet hon verkar ha. Men vilket ansvar har eller borde en sexköpare egentligen ha när det gäller att se en situation som den egentligen är? För att kunna dömas för medhjälp krävs alltså att sexköparen insett att det finns en risk för att den prostituerade är offer för människohandel, samt att han är likgiltig både till risken och till den situationen att det verkligen förehåller sig på detta sätt. Då en sexköpare kommer till en lägenhet, får en kvinna hemkörd till sig eller på något annat sätt möter upp med en man och den prostituerade, och kvinnan inte talar språket och sexköparen betalar till mannen kan det vara fråga om antingen människohandel eller koppleri. Hur mycket ansvar skall man rimligen i en sådan situation kunna lägga på sexköparen för att denne skall undgå ansvar för medhjälp om det skulle visa sig att det handlade om människohandel? För att kunna bevisa att sexköparen hade ett likgiltighetsuppsåt till människohandeln måste en bedömning av samtliga omständigheter 117 Se avsnitt 4.6. 53 i fallet - samt offrens eventuella vittnesmål företas. Frågorna skulle t.ex. kunna vara; vilka omständigheter pekar på att det verkligen förhöll sig på detta sätt - verkade någon ha kontroll över offren? Vart befann de sig, vem bestämde ersättningen och till vem betalade sexköparen? Har offren berättat, bett om hjälp, uppträtt tafatt eller hjälplöst etc. gentemot sexköparen? En annan fråga är hur många gånger som sexköpare faktiskt har besökt eller köpt sex av de prostituerade/offren? Om sexköparen har köpt en sexuell tjänst endast en gång skulle det kunna tolkas som att denne har uppfattat situationen och ansett att han inte vill ha något med den att göra. Således är han inte likgiltig till den och har därför inget uppsåt till handeln. Det är en mycket stor bevisbörda som en åklagare har att bevisa att sexköparen faktiskt hade vetskap om förhållandet men var likgiltig till det. Det är förmodligen orsaken till att medhjälp till människohandel genom sexköp aldrig har prövats, trots att det säkert har funnits fall där det skulle kunna ha blivit aktuellt. Det är intressant att det är den svåra frågan gäller medhjälparens uppsåt. Rent objektivt är förutsättningarna för medhjälp till människohandel uppfyllda. 54 7. Konkurrens En och samma gärning kan inte bestraffas som både ett självständigt brott och som medhjälp till ett annat brott, och därför aktualiserar framställningen vissa konkurrensrättsliga frågor. Jag kommer att inleda den här diskussionen med en jämförelse med häleribestämmelsen i BrB 9:6. Anledningen till detta är att det finns vissa likheter med människohandel och sexköp. Häleribestämmelsen tar sikte på de fall där någon drar nytta av någon annans tidigare kriminella handlingar. Som ovan redogjorts för har oftast människohandel till syfte att tvinga offret in i prostitution. Eftersom prostitution leder till en brottslig verksamhet då köpet av den sexuella handlingen är straffbar, blir människohandeln, vid en jämförelse med uppbyggnaden för häleri, förbrottet till köp av sexuella handlingar. Likheten uppkommer härmed genom att sexköparen precis som hälaren drar nytta av att annan begått en brottslig handling. För att underlätta förståelsen av diskussionen kommer den vara begränsad till tillgreppsbrott och sakhäleri. 7.1. Häleri BrB 9 kap. 6 § 7.1.1. Allmänt Jag kommer här att kort redogöra för hur häleribestämmelsen är uppbyggt och vilka fall som omfattas av den. Bestämmelsens andra stycke kommer jag inte att beröra i min diskussion, därför är denna utesluten ur den citerade lagtexten. ”Den som 1. på ett sätt som är ägnat att försvåra ett återställande tar befattning med något som är frånhänt annan genom brott, 2. bereder sig otillbörlig vinning av annans brottsliga förvärv, eller 3. genom krav, överlåtelse eller på annat liknande sätt hävdar genom brott tillkommen fordran döms för häleri till fängelse i högst två år. Är brott som anges i första eller andra stycket grovt, döms till fängelse, lägst sex månader och högst sex år.” Lag (1999:164). 55 Hela bestämmelsen består av tre delar med sammanlagt fyra förbud. 1 st. 1 p., sakhäleri, tar sikte på när en sak eller liknande har frånhänts annan genom stöld, bedrägeri, förskingring eller ett annat brott, och en ny person tar denna i sin besittning och försvårar ett återställande. Den som bereder sig otillbörlig vinning genom annans brottsliga förvärv, exempelvis genom att någon mottager sak som inköpts för stulna pengar, gör sig skyldig till s.k. vinningshäleri, 1 st. 2 p. Observeras skall att penningtvätt inte omfattas av denna bestämmelse. Den har istället fått en särskild reglering i BrB 9:6 a och BrB 9:7 a. I tredje punkten behandlas den situationen där någon gör gällande en fordran som tillkommit genom brott, fordringshäleri. Fall som inte kan insorteras under 9:6 och 9:6 a kan ändå bedömas vara straffrättsliga gärningar. I BrB 9:7 och 9:7 a upptas b.la. fall där gärningsmannen inte uppfyllt kravet på uppsåt utan endast har varit oaktsam. 7.1.2. Uppsåt De objektiva rekvisiten vid häleri skall täckas av uppsåt. Dock innebär ofta ett häleri ett flertal handlingar och skulle inte gärningsmannen ha uppsåt i initialskedet, men efterhand förstå att t.ex. godset härrör från en brottslig gärning kan han likväl dömas för häleri om han vidtar en ytterligare handling för att försvåra ett återställande.118 Sakhäleri kräver inte bara att gärningsmannen har uppsåt i förhållande till de objektiva rekvisiten utan också till att ett förbrott, som faktiskt är dugligt som sådant, har begåtts.119 7.1.3. Sakhäleri i förhållande till medverkan till tillgreppsbrott Tidigare var häleri en efterföljande delaktighet i eller medverkan till annans brott, men 1942 gjordes en revidering av bestämmelsen vilken fick till följd att brottet numera ses som ett självständigt brott. För att ansvar skall komma i fråga beträffande häleri krävs som sagt att ett fullbordat förbrott har kommit till stånd. Påpekas skall emellertid att det liksom för medhjälpsansvar inte krävs att gärningsmannen till förbrottet kan straffas för att ansvar beträffande häleriet skall komma ifråga. 118 Brottsbalkskommentaren del I s. 9:86. A.a. s. 9:86. Ett exempel på brott som inte är att räknas som dugligt förbrott är smuggling, se NJA 1961 s 402 i vilket HD förklarade att även om gods är smugglat innebär det inte att godset är frånhänt annan. 119 56 Medverkansansvar enligt BrB 23:4 är aktuellt ända fram till dess en gärning anses som avslutad. När fullbordanstidpunkten (vilken oftast överrensstämmer med tidpunkten för avslutandet) infaller vid ett tillgreppsbrott blir häleribestämmelsen exklusivt tillämplig. Fram till denna punkt kan både häleri och medverkansansvar tänkas bli aktuella, 120 eftersom ett brottsligt handlande kan pågå efter det att brottsrekvisiten är uppfyllda.121 I ”Häleribrottet” skriver Elwin att det är viktigt med tanke på straffbudens överskådlighet och likformighetskravet att en avgränsning mellan brott sker så att de inte överlappar varandra. Ledning beträffande vilken bestämmelse som kan anses tillämplig bör sökas i ändamålen med straffbestämmelserna. Elwin anför: ”Häleri är sålunda ett brott som bör omfatta gärningar som äger rum efter ett brotts företagande men inte gärningar som företas i omedelbart samband med ett brott.” För att kunna hitta avgränsningen mellan häleri och medverkan måste man enligt Elwin göra en tolkning av BrB 23:4 för att se om gärningen har främjat förbrottet eller inte. Om den kan anses som ett främjande skall den också behandlas så straffrättsligt, om inte, tillämpas häleribestämmelsen. Vid bedömningen måste man ha i åtanke att medverkanshandlingen måste, på något sätt, ha haft betydelse för brottet.122 Elwin anser att framförallt två omständigheter skall tillmätas betydelse vid bedömningen: det samband i tid och rum som finns med tillgreppsbrottet, och befattningens art. Bedömningen torde alltså ske genom ett flertal frågor som: när var den medverkande/hälaren (”X”) på brottsplatsen, i vilket skede av huvudbrottet var X där, när tog X befattning med stöldgodset, varför tog X befattning med stöldgodset, var befattningen ett led i huvudbrottet? etc. Om X döms som gärningsman eller medhjälpare till tillgreppsbrottet skall han inte också dömas för häleri. 7.1.4. Häleri i förhållande till människohandel och sexköp Som ovan beskrivits kan man betrakta människohandel som förbrottet till sexköp vid en jämförelse med ett tillgreppsbrott och häleri. Sexköparen drar nytta av att annan har handlat med människor. Skillnaden mellan ett tillgreppsbrott och människohandel är att människohandel är ett perdurerande brott och gärningen är därmed inte avslutad i och med att brottet fullbordas, 120 Elwin, Häleribrottet s. 239. Se resonemang under avsnitt 3. Vid mordbrand blir den ansvarig för medhjälp som efter att annan anlagt en brand häller bensin på den, trots att rekvisiten för mordbrand redan var uppfyllda vid den gärningens företagande.(Elwin, Häleribrottet s. 247). 122 Se resonemang i NJA 1949 C 923 och NJA 1944 B 28. 121 57 vilket tillgreppsbrottet är. Fram till dess tidpunkten för avslutande inträder kan medverkansansvar för människohandel således bli tillämpligt. Som ovan konstaterats kan ett sexköp, utan hänsyn taget till de subjektiva rekvisiten, betraktas som ett främjande, både psykiskt och fysiskt.123 Men eftersom människohandel är ett perdurerande brott uppkommer inte samma problematik som vid häleri. Det största problemet för att definiera om gärningen kan anses som häleri är att fastställa när tillgreppsbrottet avslutades och häleribestämmelsen inträdde. Det är således tiden för brottet som är det mest väsentliga i bedömningen. I människohandelsfallet har tidsfaktorn inte samma betydelse i bedömningen, då det är mycket lättare att fastställa om sexköpet ägde rum under den tid som brottet fortfarande pågick (vilket är fallet i allra flesta situationer). Skulle detta dock vara oklart kan ledning hittas i de frågor som är uppställda i föregående stycke. Istället är det sexköparens uppsåt som är svårast att bevisa. 7.2. För vilket brott skall domstolen döma? Ponera att ett sexköp uppfyller rekvisiten, inklusive de subjektiva, både för köp av sexuell tjänst och för medhjälp till människohandel. Detta innebär att domstolen alltså måste välja för vilket brott sexköparen skall dömas. I NJA 1949 s. 529 dömdes en man för medhjälp till rån för att han hade tagit emot en plånbok som överräcktes till honom. Frågan i målet var vilket uppsåt mannen hade haft. HD ansåg att han hade medverkat vid tillgreppet ”med insikt om att detta genomfördes medelst det förut övade våldet och att våldet företagits just för att möjliggöra tillgreppet”. Hoflund diskuterar domen i boken ”Medverkan till brott”124. Han uppställer ett liknande exempel och använder det som underlag för sin diskussion. Om B inser att A har försatt C i vanmakt och därefter har samlag med C, skall B då dömas för medhjälp till våldtäkt? Enligt Hoflund skulle denna fråga med hjälp av 1949 års rättsfall besvaras jakande.125 Svaret möjliggörs av att B inser att en viss situation uppstått på grund av att A handlat på ett visst sätt, och B därefter utför en viss gärning (utnyttjar situationen).126 I både rättsfallet och i Hoflunds exempel begår B en självständig brottslig gärning, stöld och frihetskränkande otukt (tidigare BrB 123 Ett sexköp, kan till och med inte bara anses främja utan också indirekt anses stödja verksamheten eftersom sexköparen skapar en efterfråga med sin ”beställning”. 124 Hoflund, Medverkan till brott s. 80ff. 125 Idag skulle B straffas som gärningsman för våldtäkten enligt BrB 6:1 2 st., men 1972 omfattades motsvarande handlingar inte av våldtäkt utan av sekundärbrottet i BrB 6:2, frihetskränkande otukt. 126 Hoflund själv ansåg att gärningsmannen istället för att betraktas som medverkande till våldtäkt skulle ha betraktas som gärningsman enligt den tidigare 6:2 – frihetskränkande otukt . 58 6:2), men trots detta anses de båda gärningarna utgöra främjanden och B döms för medhjälp till det grövre brottet. Även sexköparen begår en självständig brottslig gärning, men då rekvisiten för medhjälp till människohandel, vilket är ett allvarligare brott med högre straffsats, är uppfyllda, skall denna gärning, enligt resonemanget ovan, bedömas som medhjälp. Precis som i ovan nämnda fall är också sexköparen medveten om att gärningsmännen företagit den handling som föregick sexköparens med ett otillbörligt medel (annars är inte rekvisiten för medhjälp uppfyllda). Naturligtvis är det ingenting som hindrar att en åklagare alternativt yrkar på att sexköparen skall dömas för köp av sexuell tjänst, om domstolen inte anser att rekvisiten för medhjälpen är uppfyllda. 59 8. Åtgärder för att genom sexköpare motverka människohandel Människohandel är ett allvarligt brott som ofta ingår i större organiserad brottslighet.127 Eftersom EU utvidgas mot öst, varifrån många av offren för människohandel kommer, öppnas därmed också gränserna dit. Detta innebär att det inte går att hindra människohandlarna vid gränsen, utan åtgärder mot dem måste vidtas inom landet. Sexköpslagen var ett ingrepp som gjorde att det inte längre blev lika attraktivt att handla med människor i Sverige, eftersom det blev svårare att sälja dem. Gatuprostitutionen minskade i och med sexköpslagens tillkomst i hela Sverige och de offer som importeras idag säljs nästan uteslutande i lägenhetsbordeller, på hotell eller hemma hos sexköparna.128 En negativ aspekt av lagen var att sexköparna inte längre var intresserade att medverka vid fall av misstänkt människohandel. ”Poliserna i människohandelsgruppen ser det som att sexköparen är den störste sponsorn till den internationellt organiserade brottsligheten” står det att läsa i en artikel på BRÅ:s hemsida. 129 Jag anser att det är mot dem som åtgärderna måste fortsätta att utvecklas. Större vikt måste läggas vid att det är sexköparna som, om än till viss del omedvetet, främjar verksamheten. Det första steget som måste tas är att betrakta köp av sexuell tjänst som ett allvarligt brott. Utfärdande av strafförelägganden är ett effektivt medel för att komma ifrån de kostnader som en rättegång medför, och fler brottslingar kan också lagföras eftersom en rättegång aldrig behöver företas. Däremot är inte ett strafföreläggande lika effektivt i preventivt syfte. Att få ett strafföreläggande diskret skickat till kontoret avskräcker antagligen inte många från att antingen fortsätta att begå nämnda brott, eller att för första gången verkligen göra det.130 Om gärningsmannen däremot är medveten om att det finns en verklig risk för att ställas inför domstol, tror jag, att detta skulle ha en mer avskräckande effekt. Det gäller för rättsväsendet att inse att de som utnyttjar att offer kommer till Sverige genom människohandel till den allra största delen är sexköparna 127 Polisens lägesrapport 2005 s. 20. Ecpat, Svensk Barnslavhandel s.6. 129 Engelbrektson, Sexköpare blundar för trafficking. BRÅ, www.bra.se/extra/pod/?action=pod_show&id=764&module_instance=12&apropa=true. 130 I polisens lägesrapport 2002 står ” Det har observerats att rättsväsendet visat särskild hänsyn mot köpare av sexuella tjänster. Detta har t.ex. tagit sig uttryck i att kallelser till förhör av misstänkta sexköpare skickats till deras arbete i stället för till bostaden, vilket är det vanliga förfaringssättet. Ett sådant agerande tyder på en viss förståelse inom rättsväsendet för män som är misstänkta för sexköp. Det är ett ovanligt hänsynstagande som avser att skydda den misstänkte mot de sociala konsekvenser som kan bli följden av hans handlingar.” s. 26. 128 60 vilket gör dem delaktiga i handeln. Därför borde de också få ta ett större ansvar när det gäller att bekämpa den. Som jag ser det finns några olika vägar man kan välja för att förverkliga detta. En verklighet där människohandel inte existerar kommer vi aldrig att få uppleva. Däremot kan ytterligare åtgärder vidtas för att motverka den. Om sexköparna i större utsträckning riskerar att ställas inför domstol för ett brott som inkluderar en medverkan till människohandel på ett eller annat sätt, tror jag att efterfrågan kommer att minska och, som en nationalekonom skulle ha konstaterat, minskar efterfrågan minskar utbudet. Nedan kommer jag att redogöra för några lösningar som skulle kunna bli aktuella. Det viktigaste är att förändra inställningen till sexköp, att det faktiskt är ett allvarligt brott att köpa en annan människas kropp, både inom rättsväsendet och bland allmänheten. Varje nytt förslag skall läsas för sig, det är således inte fråga om att samtliga åtgärder bör vidtas. 8.1. En strängare straffskala och en ny prejudicerande dom Idag är maxstraffet för köp av sexuell tjänst fängelse i sex månader. Hittills har inte någon som brutit mot förbudet dömts till fängelse. Att maxstraffet är så pass lågt gör det svårt för domstolarna att döma fängelse som påföljd; det finns inte tillräckligt med utrymme för fängelse, inte ens vid upprepad brottslighet. Den dom som blev prejudicerande när det gäller påföljden vid sexköp meddelades för nästan precis sex år sedan. För sex år sedan var inte kännedomen om människohandel lika stor. Den första bestämmelsen om människohandel trädde i kraft för nästan fem år sedan, alltså ett år efter domen.131 Dagens växande människohandel borde avspeglas i sexköpsbestämmelsen, och en möjlighet för domstolarna att utdöma fängelse som påföljd vid utnyttjande av ett offer för människohandel borde införas. Maxstraffet borde därför höjas till fängelse i fyra år. Maxstraffet skulle utdömas då någon systematiskt köpt sex av någon som denne vet är utsatt för människohandel, och samtidigt krävt sexuella handlingar som har kunnat eller har skadat offret fysiskt. Skälet till att just fyra års fängelse skulle vara maxstraffet är dels att köp av sexuell tjänst av ett offer för människohandel skall betraktas som en allvarlig kränkning och således ett allvarligt brott, dels att en mindre grov människohandel straffas 131 Detta var den första bestämmelsen som tog sikte på människohandel, domstolarna hade fram till dess använt andra bestämmelser för att lagföra personer som handlade med människor. 61 med fängelse i högst fyra år. 132 Straffskalan skulle ge tydliga signaler om att denna sorts handel utgör ett främjande av människohandel. Bestämmelsen skulle också ha företräde framför BrB 23:4. Önskvärt är också att HD än en gång tar upp ett fall av sexköp för att ge riktlinjer till övriga domstolar om vilka omständigheter som skall medföra att brottet betraktas allvarligare. 8.2. Ett nytt uppsåtligt brott I Finland infördes i oktober 2006 ett förbud mot köp av sexuella tjänster.133 Skillnaden mot den svenska lagen består i att det endast är förbjudet att köpa sexuella tjänster av någon som är föremål för sexhandel eller koppleri. Bestämmelsen i 20:8 i strafflagen lyder: ”Den som genom att utlova eller ge en ersättning som representerar ett direkt ekonomiskt värde får någon som är föremål för ett brott som avses i 9 eller 9 a § eller i 25 kap. 3 eller 3 a § att ha samlag eller företa en därmed jämförlig sexuell handling skall, om gärningen inte utgör brott enligt 8 a §, för utnyttjande av person som är föremål för sexhandel dömas till böter eller fängelse i högst sex månader.”134 Jag anser att man skulle kunna kopiera delar av Finlands sexköpsbestämmelse i utformningen av ett nytt stadgande. Maxstraffet skulle dock vara högre i den nya svenska bestämmelsen, fängelse i fyra år av samma anledning som ovan. Bestämmelsen skulle också innefatta samtliga utnyttjanden som omfattas av 4:1 a 1 st. 1 p. (med undantag för våldtäkt 6:1 som har ett högre maxstraff), eftersom sexualbrotten är allvarligare då offret är helt skyddslöst. Brottet borde därför införas i sjätte kapitlet efter 6:1 och ha företräde i förhållande till övriga brott som omfattas av 4:1 a 1 st. 1 p. Bestämmelsen borde införas i sjätte kapitlet och utformas t.ex. så här: 132 Exempel på när människohandel skall behandlas som mindre grovt brott är enligt förarbetena då risken för utnyttjande faktiskt var liten, se prop. 2001/02:124 s. 35. 133 743/2006 Lag om ändring av 1 och 20 kap. i strafflagen. 134 Brott som avses i 9 eller 9 a är koppleri eller grovt koppleri. 25 kap 3 eller 3 a är människohandel och grov människohandel RP 221/2005 rd. Lagens 8 a § är en motsvarighet till brottsbalken 6:9 köp av sexuell handling av barn. 8 a § kräver inte att barnet skall ha varit utsatt för människohandel för att bli tillämplig. Det är också förbjudet att köpa och sälja sexuella tjänster på allmän plats enligt 7 § i Finlands ordningslag. 62 Den som utnyttjar att någon befinner sig under förhållanden enligt 4 kap. 1 a § 1 st. 1 p. eller under liknande sådana förhållanden skall dömas för utnyttjande av någons utsatta situation för sexuellt ändamål till böter eller fängelse i högst fyra år. ”Den som utnyttjar” visar på att gärningsmannen är medveten om offrets situation men att detta likväl inte hindrar honom. Uttrycket ”eller liknande sådana förhållanden” tar sikte på de fall där människohandeln inte går att bevisa, t.ex. om det inte går att bevisa att ett otillbörligt medel har använts och gärningsmännen istället döms för grovt koppleri. Offren skall dock ha befunnit under förhållanden som är att jämföra med förhållanden enligt 4:1 a. Finlands formulering av brottsrubriceringen ”utnyttjande av person som är föremål för sexhandel” skall inte tillämpas på detta stadgande. Begreppet ”sexhandel” är inte definierat i svensk lagtext och uttrycket indikerar att utnyttjandet måste ha skett emot en ersättning. Formuleringen ”utnyttjande av någons utsatta situation för sexuellt ändamål” omfattar däremot samtliga fall där gärningsmannen med uppsåt utnyttjat någon som befinner sig under människohandelsliknande förhållanden för sexuella handlingar, oberoende av om den sexuella handlingen utfördes mot ersättning. Maxstraffet kommer, som sagts ovan, i fråga då någon utnyttjat offret mer frekvent och utsatt det för risk att få fysiska skador. Om det kunde bevisas att gärningsmannen hade uppsåt, skulle detta brott ha företräde framför medverkan till människohandel. Svårigheten med en sådan här bestämmelse är dock att åklagaren fortfarande måste bevisa att sexköparen hade uppsåt till den utsatta situationen. 8.3. Oaktsamhet i förhållande till köp av sexuell tjänst Om oaktsamhet skulle införas vid samtliga sexualbrott skulle rättssäkerheten äventyras, och därför skall en oaktsam variant endast omfatta utnyttjanden mot ersättning. Det är sexköparna som främjar människohandeln och ansvaret bör således läggas på dem. Straffskalan kan inte sättas för högt eftersom det är fråga om oaktsamhet. 8.3.1. Ett oaktsamhetsbrott En åklagare i Göteborg prövar just nu om straffvärdet för köp av sexuell tjänst höjs om sexköparen köper sex av en kvinna som var offer för människohandel. Det är mycket 63 intressant att en åklagare tar upp människohandeln som en försvårande omständighet, och skulle domstolen acceptera upplägget skulle en intressant rättsutveckling följa. Förhoppningsvis skulle det också få till följd att sexköparna blev mer uppmärksamma på under vilka förhållanden de prostituerade levde. Åklagaren måste emellertid fortfarande bevisa att gärningsmannen hade uppsåt till den omständighet som blir aktuell i det enskilda fallet. Eftersom sexköpare, i de allra flesta fall, skulle neka till att de förstod att det var fråga om människohandel, även när de hade insikt om detta, skulle rättsordningen behöva ett nytt brott som lägger större ansvar på sexköparna när det gäller att tillse att de inte främjar en grov organiserad brottslighet. Ett nytt brott som tar sikte på fall där sexköpare insåg eller hade skälig anledning att inse att det var fråga om människohandel skulle därför kunna få önskad effekt. Flera uppsåtliga brott har en oaktsam variant, b.la. BrB 3:1 mord respektive 3:7 vållande till annans död, 3:5 misshandel respektive 3:8 vållande till kroppsskada och 9:6 häleri respektive 9:7 häleriförseelse. Följaktligen borde det inte föreligga något principiellt hinder för att införa nya oaktsamhetsbrott om detta kan anses försvarligt, vilket jag anser att det i detta fall är. Syftet med bestämmelsen kommer att vara dels preventivt, dels att skapa en benägenhet för sexköpare att undersöka under vilka förhållanden sexköpet egentligen sker. Beträffande sexköparen/gärningsmannen ha insett möjligheten av att oaktsamheten skall det var fråga om människohandel men ändå ”tagit risken”. En ny bestämmelse skulle t.ex. kunna utformas så här: Den som skaffar sig tillfällig sexuell förbindelse mot ersättning med någon som han insåg eller hade skälig anledning att inse befann sig under förhållanden enligt 4 kap. 1 a § 1 st. 1 p. eller liknande sådana förhållanden döms för utnyttjande av annans utsatta situation för sexuellt ändamål till fängelse i högst två år. Ledning kan hämtas från häleriförseelse BrB 9:7. Andra stycket i 9:7 förklarar att en hälare dömas för häleriförseelse om denne inte hade uppsåt till förbrottet, men hade skälig anledning att anta att ett brott förövades. Oaktsamheten i de tre punkterna lyder; ”skäligen kan antas vara frånhänt annan genom brott”, ”inte insåg men hade skälig anledning att anta att brott förelåg”, ”inte insåg men hade skälig anledning att anta att brott förövades”. Motiveringen till häleriförseelse var att det finns personer som misstänker att säljaren stulit egendomen men underlåter, med flit, att undersöka hur han 64 har kommit över den.135 Därför ansågs ett oaktsamhetsbrott var en effektiv lösning på detta problem. En person, som en enstaka gång och för privat bruk köper stulen egendom, har inte ansetts haft skälig anledning att anta att egendomen var stulen, om inte övriga omständigheter pekar på det. Bedömningen av situationen skall göras med beaktande av under vilka förhållanden handlingen företogs, kännedom om säljaren, samt vad för slags transaktion det är fråga om. Motiveringen till varför ett oaktsamhetsbrott borde införas anser jag också applicerbart på sexköpare. En sexköpare som misstänker människohandel, men med flit underlåter att kontrollera hur det verkligen förhåller sig, skall vara straffansvarig enligt en motsvarande bestämmelse. Även bedömningskriterierna är tillämpbara på sexköp. 8.3.2. En oaktsam medverkan Ledning till en oaktsam medverkan till brott kan hämtas från Lag (1985:354) om förbud mot juridiskt eller ekonomiskt biträde i vissa fall (”Biträdeslagen”). I Biträdeslagen finns en bestämmelse som lyder: ”Den som lämnar juridiskt eller ekonomiskt biträde och därvid av grov oaktsamhet främjar en straffbelagd gärning, döms för vårdslöst biträde till böter eller fängelse i högst två år.” En motsvarande bestämmelse skulle kunna formuleras så här: Den som skaffar sig en tillfällig sexuell förbindelse mot ersättning med någon som befinner sig under förhållanden enligt 4 kap. 1 a § 1 st. 1 p. eller liknande sådana förhållanden och därvid av grov oaktsamhet främjar brott enligt 4 kap. 1 a § 1 st. 1 p. eller 6:12 3 st. döms för utnyttjande av annans utsatta situation för sexuell tjänst till fängelse i högst ett år och sex månader. Första stycket gäller inte om främjandet utgör medverkan till brott enligt 23 kap. brottsbalken. 135 Brottsbalkskommentaren del I s. 9:94. 65 Detta skulle innebära att, liksom i Biträdeslagen, en oaktsam medverkan till ett uppsåtligt brott skulle straffas. Jag är medveten om att de klientförhållande varom är fråga i Biträdeslagen inte går att jämföra med vad som här diskuteras, men flera av de synpunkter som förs fram i propositionen skulle kunna appliceras också här. Förarbetena anförde att en rådgivare skall handla aktsamt eftersom hans biträde kan gagna brottslighet av olika slag. 136 Till gagn för brottslighet är också en sexköpares handlingar och därför borde ett krav på aktsamhet kunna ställas även på denne. Ett annat skäl till att utsträcka medverkansansvaret vid ekonomiskt och juridiskt biträde till vissa oaktsamhetsfall var problemet med att bevisa att rådgivaren hade haft uppsåt att främja brott. Som ovan redogjorts är också detta svårigheten i fall av sexköp. Skillnaden mot det förra föreslagna brottet är att det krävs att en gärning enligt 4:1 a 1 st. 1 p., eller 6:12 3 st. har utförts. Om gärningsmannen inte skulle kunna straffas har inte betydelse för sexköparens ansvar enligt denna bestämmelse. Det räcker alltså att ett brott rent objektivt kommit till stånd. Har sexköparen påbörjat en överträdelse mot brottet, skall han dömas för försök till brott mot denna bestämmelse. Beträffande oaktsamheten kan ledning också hämtas i Biträdeslagen. I förarbetena står att förfaranden som består i att lämna biträde, trots att det finns en klar risk för att handlandet främjar ett brott, skall straffbeläggas. Om det finns en klar risk att människohandel föreligger, t.ex. om kvinnan inte talar språket, åtföljs av en kopplare/människohandlare eller hålls i en lägenhet, och sexköparen underlåter att förhöra sig om förhållandena, skulle en straffansvarig oaktsamhet kunna påvisas. I en gränssituation krävs det att sexköparen har försökt att kontrollera vem kvinnan är och varför hon är där, för att undgå straff. Han får inte ha tagit risken. Den gärning som främjas skall aningen vara människohandel enligt 4:1 a 1 st. 1 p., eller grovt koppleri enligt 6:12 under människohandelsliknande förhållanden. Andra stycket blir aktuellt då gärningen kan betraktas som uppsåtlig. 8.4. Möjligheter för sexköpare att avslöja människohandel Som ovan konstaterats kan inte sexköpares underlåtenhet att avslöja misstänkt människohandel straffas, eftersom de vid ett avslöjande löper risk att också avslöja sig själva. I bekämpandet av människohandel är detta ett problem, eftersom sexköparna är en 136 Prop. 2000/01:105 s. 18. 66 grupp som kommer i kontakt med denna brottslighet. Enligt artikeln ”Vill köpa sex av ”rätt” kvinna”137 är de flesta sexköpare emot människohandel. Frågan uppstår då om de skulle avslöja den om deras egna brottsliga handlingar förlänades åtalsunderlåtelse? I RB 20:7 finns ett flertal undantag från skyldigheten väcka åtal. Om denna bestämmelse ger någon möjlighet för sexköpare i motsvarande situation att undgå åtal kommer jag att utreda nedan. Kronvitten är en rättsfigur som inte förekommer i svensk rätt. Jag ska dock undersöka hur ett sådant system skulle kunna gynna avslöjanden. Den här diskussionen bygger som sagt på att det finns en vilja hos sexköparna att stoppa människohandel. 8.4.1. Åtalsunderlåtelse RB 20 kap. 7 § 8.4.1.1. RB 20 kap. 7 § 1 st. 1 p. En åklagare har enligt RB 20:6 en skyldighet att väcka åtal. I RB 20:7 finns det emellertid undantag och en åklagare kan besluta om åtalsunderlåtelse om ”något väsentligt eller enskilt intresse inte åsidosätts”, samt att något av de i 1 st. uppställda kraven kan tillämpas. Åtalsunderlåtelse innebär att åklagaren inte väcker åtal trots att gärningsmannen är skyldig till brottet. Inte heller behöver denne utfärda ett strafföreläggande.138 Anledningen till åtalsunderlåtelse är främst processekonomiska skäl. Den punkt som skulle kunna bli aktuell i motsvarande situation är 1 st. 1 p. - ”om det kan antas att brottet inte skulle föranleda annan påföljd än böter”. Förarbetena säger att mindre allvarliga förmögenhetsbrott t.ex. snatteri, egenmäktigt förfarande, bedrägligt beteende och olovligt förfogande är exempel på brott som kan underlåtas enligt denna punkt. Regeln anses först och främst vara tillämplig på fall som vid en bedömning av omständigheterna framstår som ursäktliga eller engångsföreteelser.139 RB 20 kap. 7 § 1 st. 1 p. syftar på det brott som gärningsmannen själv har gjort sig skyldig till. Eftersom köp av sexuell tjänst jämfört med ovan fyra nämnda brott har samma, eller lägre, straffskala skulle också sexköp kunna omfattas av denna bestämmelse. Då böter också är den påföljd som hittills har utdömts pekar detta i riktning 137 Gustavsson, Vill köpa sex av rätt kvinna. NJA II 1985:1 s. 7. 139 Förarbetena anför dock att trots att gärningsmannen har begått liknande brott tidigare skulle regeln kunna bli tillämplig, se NJA II 1985:1 s. 16. 138 67 mot att åtalsunderlåtelse skulle kunna tillämpas. Det som talar emot en åtalsunderlåtelse är rättsprincipen om att lika fall skall behandlas lika. Förarbetena säger också att om ett brott har inneburit en grov kränkning kan brottsoffret ha ett självständigt intresse av att gärningsmannen fälls till ansvar. Exempel på detta är våldtäkt och andra sexualbrott liksom olika former av kvinnomisshandel.140 Trots att köp av sexuell tjänst är ett brott mot allmänheten och inte mot person så innebär den sexuella handlingen en kräkning av kvinnan. Även detta talar emot en åtalsunderlåtelse. Det viktigaste argumentet emot en åtalsunderlåtelse i den här situationen är emellertid att det i förarbetena inte finns någonting som tyder på att ett avslöjande av annan eller grövre brottslighet skulle verka i riktning mot en åtalsunderlåtelse. Av detta kan det konstateras att en sexköpare inte ökar sin egen chans till åtalsunderlåtelse enligt RB 20:7 1st. 1 p. genom att avslöja människohandel. 8.4.1.2. RB 20 kap. 7 § 2 st. ”Åtal får underlåtas i andra fall än som nämnts i första stycket, om det av särskilda skäl är uppenbart att det inte krävs någon påföljd för att avhålla den misstänkte från vidare brottslighet och att det med hänsyn till omständigheterna inte heller krävs av andra skäl att åtal väcks.” Andra stycket tar likaså främst sikte på lindringa brott. Dock kan allmänpreventiva synpunkter tala för att åtal väcks även vid lindriga brott, t.ex. för att markera avståndstagande till en besvärande ökning av någon viss brottstyp eller att det finns ett stort allmänt intresse av att en viss rättsfråga blir bedömd. Också målsägandes och brottsoffers intresse av åtal är något som skall beaktas. Åtal kan underlåtas endast om något väsentligt enskilt intresse inte åsidosätts. Enligt min mening saknas också i detta stycke ett medgivande till åtalsunderlåtelse. Precis som det förra stycket är det gärningsmannens/sexköparens brott som omtalas. Sexköpslagen tillkom just för att markera samhällets avståndstagande till sexköp och därför finns det ett allmänt intresse av att de som bryter mot bestämmelsen lagförs. Att sexköparen i gemen skulle avstå från vidare brottslighet om han slapp åtal finns inga 140 NJA II 1985:1 s. 14. 68 indikationer på. Till sist kan konstateras att förarbetena inte heller nu anför angivelse som grund för åtalsunderlåtelse. Sammanfattningsvis kan konstateras att nuvarande reglering om åtalsunderlåtelse inte stödjer angivare av annan brottslighet. 8.4.2. Kronvittne Det som här skall diskuteras överlappar det föregående eftersom ett kronvittne är en person som mot att berätta om andras inblandning i brott slipper straff141, eller får strafflinding. Förfarandet används inte i Sverige men är vanligt i b.la. USA och Storbritannien. I Sverige har kronvittne i det vardagliga språket fått en annan betydelse, eftersom media ofta använder det om det viktigaste vittnet i en rättegång.142 I den fortsatta framställningen kommer jag att använda det i den juridiska betydelsen. Anledningen till att systemet inte förekommer i Sverige är b.la. principen om att åklagare och polis har skyldighet att beivra brott och att ett begånget brott inte skall gå att förhandla bort.143 Ett uttryck för detta är den i RB 20:6 fastslagna principen om en absolut åtalsplikt144, vilken innefattar att en åklagare inte kan förhandla om en strafflindring eller en åtalsunderlåtelse för en angivare som själv begått brott. En annan anledning är de trovärdighetsproblem som skulle uppkomma med ett kronvittnessystem. Systemet bygger på att man sätter stor tilltro till kronvittnets utsaga och risken att en person överdriver den andres förehavanden för att vinna fördelar är inte försumbar. Även andra bevisproblem uppkommer om annan bevisning talar emot utsagan. För att belöna angivare, kronvittnen, med straffrihet skulle ett nytt stadgande behöva införas. Att begränsa kronvittnessystemet till människohandel skulle medföra svåra gränsdragningsproblem beträffande kategoriseringen av huvudbrottet etc. En åtalsunderlåtelse eller en strafflindring för kronvittnen måste följaktligen vara generell. För en generell bestämmelse talar också att det inte bara är människohandel som behöver beivras utan all organiserad brottslighet. En grundläggande institution i svensk rätt är vittnesed. Vilken ställning får ett kronvittne om denne själv är delaktig i brottsligheten? Om ett kronvittne är misstänkt för 141 http://sv.wikipedia.org/wiki/Vittnesm%C3%A5l. Sökord ”kronvittne”. Se t.ex. ”Kronvittne drar tillbaka vittnesmål”, och ”FN-befälen köpte sex – förnedrade kvinnorna efteråt”. 143 JT 1989/90 s 672ff. 144 Se dock ovan beträffande undantagen i RB 20:7. 142 69 brott som sammanhänger med det brott om vilket han lämnat uppgifter kan han inte höras som vittne.145 En kronvittnesutsaga kan därför inte betraktas som helt tillförlitlig eftersom kronvittnet utan straffansvar kan avge oriktiga eller ofullständiga uppgifter. (Konsekvensen blir att systemet spelar ut sin roll.) Det positiva med ett kronvittnessystem är att det skulle bli attraktivare att samarbeta med polisen. Fler samarbeten skulle leda till att det skulle kunna bli lättare att säkra bevisning och den organiserade brottsligheten skulle kunna avslöjas i högre grad. För att beivra organiserad brottslighet skulle ett kronvittnessystem kunna bli ett effektivt medel. Dock måste de problem som finns runt systemet utredas. Främst vittnesproblemet är stort; hur ska man veta om kronvittnet talar sanning och hur stor tilltro skall man sätta till en kronvittnesutsaga? Innan dessa problem är lösta är systemet alltför riskabelt. Problemet skulle emellertid vara av mindre betydelse om man ser just till sexköpare och människohandel. I de flesta fall är inte sexköparen delaktig i utförandet av människohandeln, så vittnesproblematiken och risken att kronvittnet överdriver borde vara begränsad. Att sexköpare många gånger skulle kunna tänka sig att medverka vid polisutredningar stöds också av att bevisningen vid koppleribrott, innan sexköpslagen trädde i kraft, många gånger byggde på vittnesmål från sexköparna.146 8.4.3. Åklagarprövning Brottsbalken innehåller också ett flertal bestämmelser där det räcker med att åtal är ”påkallat ur allmän synpunkt” eller ”av särskilda skäl påkallat ur allmän synpunkt”. Detta innebär att åklagaren gör en bedömning av om åtal skall väckas. Bedömning utgår från offentliga intressen men skall också innehålla sociala hänsyn. Faktorer som har betydelse kan t.ex. vara om gärningsmannen har blivit skadad i samband med brottet, om brottsligheten är återkommande, att många personer deltagit i brottets utförande, målsägandens situation etc. 147 Utöver detta skall hänsyn tas till brottets art, straffets syfte och omständigheter då brottet begicks. Även omständigheter som utgör strafflindring enligt BrB kapitel 29 och 30 skall beaktas i bedömningen. 145 SvJT 1983 s. 691. Polisens rapport om sexköpslagen s. 4, samt SOU 2001:14 s. 465 ” Enligt uppgifter inhämtade från polis- och åklagarmyndigheter är det dock först numera som kunder hos prostituerade med stöd av RB 36:6 vägrar att vittna. Det kan givetvis ha att göra med att det kan gå an att vittna i ett mål om koppleri när man ändå har avslöjats som kund, men att steget är längre till att frivilligt ange sig själv för ett brott.” 147 Jareborg & Zila, Straffrättens påföljdslära s. 26f. 146 70 Det som är intressant med åklagarprövning är att dess utformning skulle kunna ge en helt ny rättsfigur. Eftersom kronvittnessystemet inte är tillräckligt utrett för ett införande i svensk rätt, skulle en helt ny bestämmelse, med en formulering som är en blandning av de tre ovanstående, kunna användas just i fall av sexköp och människohandel och människohandelsliknande situationer. Vittnesproblematiken är som sagt inte lika svår i dessa fall som inom t.ex. narkotikahandeln, i vilken kronvittnena ofta själva är inblandade. Bestämmelsen skulle peka ut människohandel som det specifika brott vilket skulle bidra till åtalsunderlåtelse för de sexuella köp som kronvittnet/sexköparen begått. Formuleringen skulle kunna se ut så här: Den som anmäler eller eljest avslöjar brott enligt 4:1 a 1 st. 1 p. eller brott där någon befinner sig under sådana liknande förhållanden får, om ett åtal enligt 6:11 mot honom därvid skulle komma ifråga, åtalas av åklagare endast om åtal finnes påkallat ur allmän synpunkt eller det med hänsyn till omständigheterna annars kan anses skäligt. Meningen ”ur allmän synpunkt eller det med hänsyn till omständigheterna annars kan anses skäligt” innebär att den som vid upprepade tillfällen under lång tid eller på annat sätt främjat människohandeln inte undgår åtal enligt den här bestämmelsen. En liknande situation skulle vara om någon vid upprepade tillfällen skadat offren fysiskt. Den här bestämmelsen kommer att bygga på frivillighet och är till för dem som vägrar acceptera människohandel. Att specificera bestämmelsen gör det möjligt att se bestämmelsen som ett undantag från åtalsplikten istället för att, som med kronvittnessystemet, behöva avskaffa den och göra den fakultativ. 71 9. Analys Svaret på varför människohandel för sexuella ändamål existerar är enkelt. Det finns en efterfrågan på människor och deras kroppar. För att tillgodose denna efterfråga måste det finnas ett utbud. Detta är människohandlarnas uppgift. Bankmän, säljare, jurister, byggarbetare d.v.s. män ur alla grupper och yrken i samhället är de som står för efterfrågan. Det går alltså inte att peka ut en viss grupp som sexköpare. Detta är relationen mellan prostitution och sexköp och människohandel. Svaret kan av många uppfattas som obekvämt, och många väljer att förneka obekväma svar. Men det här är verkligheten. I Europa innehar Sverige en särställning beträffande prostitutionslagstiftning, eftersom vi har valt att kriminalisera sexköpare men inte prostituerade.148 Men inte heller här har rättssystemet valt att se kopplingen mellan de båda brotten. Den här framställningen hade till syfte att utreda frågan om sexköpare kan betraktas som medverkande i förhållande till människohandel, samt vilka ytterligare åtgärder som skulle kunna vidtas, genom sexköpare, för att efterfrågan på barn och kvinnor skulle sjunka. Först och främst kan det konstateras att kopplingen mellan människohandel och sexköp inte har utvecklats inom rättsväsendet. Köp av sexuell tjänst är likvärdigt med snatteri beträffande straffskala och påföljd, och det är också så många inom rättsväsendet ser på brottet. Även synsättet på gärningsmännen/sexköparna har varit milt. Justitierådet som 2005 dömdes för köp av sexuell tjänst av en 20-årig gymnasieelev, är ett exempel på detta, då han i september antagligen återgår till dömande verksamhet. 9.1. Medverkan till människohandel enligt 23 kap. 4 § Beträffande den första frågan kan man till att börja med konstatera att det är sexköparna som skapar den efterfråga som leder till en markand för handel med människor för sexuella ändamål. Men att ”vilja ha något” är inte tillräckligt för att kunna dömas för ett brott, utan som ovan beskrivits krävs att rekvisiten för brottet eller medverkan till brottet är uppfyllda. Efter en granskning av innebörden av rekvisiten i 23:4, och hur de tillämpas har jag genom min diskussion kommit fram till att det skulle vara möjligt att döma en sexköpare för medverkan till människohandel. De handlingar som en sexköpare vidtar kan rent objektivt, anses utgöra ett främjande i straffrättslig mening, trots att de samtidigt 148 I Norge pågår diskussioner om att införa en liknande lagstiftning. 72 utgör en självständig straffrättslig gärning. En jämförelse med t.ex. häleri bekräftar att detta inte utgör något problem. Om en hälare tar befattning med något som är frånhänt annan genom ett tillgreppsbrott kommer hans gärning att bestraffas som medverkan till tillgreppsbrottet så länge tillgreppsbrottet fortgår. Detta trots att häleriet utgör ett självständigt brott. Samma resonemang är applicerbart på sexköp och människohandel. Så länge människohandeln pågår skall sexköpet, objektivt sett, anses som medverkan, inte som ett självständigt brott. Har därför en sexköpare uppsåt i förhållande till människohandelssituationen är rekvisiten för medverkan uppfyllda, och det är medverkan till människohandel denne skall dömas för. Svårigheten med medverkan ligger dock i att bevisa uppsåtet, trots att det skulle räcka med ett likgiltighetsuppsåt. Men en bedömning måste göras i varje enskilt fall och t.ex. en återkommande brottslighet skulle kunna tyda på, i alla fall, ett likgiltighetsuppsåt. Rättsväsendets inställning till köp av sexuell tjänst innebär också ett problem. Så länge brottet anses jämförbart med snatteri är steget till att se handlingen som medverkan till människohandel stort. Rättsväsendet behöver inse att brotten är förenade och faktiskt tillämpa lagen på det sätt den är tänkt. Ett främjande av ett brott skall dömas som medverkan. Om inte den dömande verksamheten accepterar det måste lagstiftaren arbeta för en lagstiftning som än tydligare belyser det. Detta leder fram till fråga nummer två; vilka ytterligare åtgärder som skulle kunna vidtas för att efterfrågan på barn och kvinnor skulle sjunka. 9.2. Åtgärder Åtgärderna som jag har förslagit är, som sagt, åtgärder som skulle medföra att sexköparna fick ett större ansvar att undersöka under vilka förhållanden köpet sker. Eftersom de inte har någon skyldighet att avslöja människohandel var frågan vilka andra åtgärder som skulle kunna bli aktuella för att beivra människohandel. Samtliga åtgärder som jag har föreslagit i sista delen av framställningen belyser den koppling som de båda brotten har. Att lägga ett större ansvar på sexköparna samtidigt som man sanktionerar överträdelser med ett högre straff, klargör att en gärning som innebär att utnyttja någon sexuellt som saknar en realistisk valmöjlighet skall betraktas allvarligt.149 Detta är också anledningen till att straffet skall vara så högt vid de uppsåtliga brotten. Gärningen innebär 149 En jämförelse skulle kunna dras till våldtäkt BrB 6:1. I en människohandelssituation står offret ofta under sådant hot om brottslig gärning eller befinner sig i sådant tillstånd som skulle omfattas av våldtäktsbestämmelsen. I dessa fall är det dock människohandlarna som utövar detta, inte sexköparna. Men detta ändrar inte att liknande förhållanden skall behandlas mycket allvarligt. 73 inte bara en sexuell kränkning, vilket har ett högt straffvärde i sig, utan ofta har gärningen föregåtts av andra gärningar som är straffbelagda enligt brottsbalken, t.ex. misshandel, olaga tvång, olaga hot och våldtäkt. Har sexköparen uppsåt till människohandelssituationen, vilken oftast innefattar ovanstående brott, skall han därför dömas till en påföljd som motsvarar vad en medverkande skulle dömas för. Eftersom det är uppsåtsbevisningen som framförallt är svårigheten när det gäller att få en sexköpare dömd för medverkan till människohandel, anser jag att oaktsamhetsbrottet eller den oaktsamma medhjälpen skulle få störst genomslag på området. Trots att bestämmelsen inte skulle ha någon påverkan på avslöjanden av människohandel skulle det kanske ha en motverkande effekt eftersom sexköparna, då finns en överhängande risk för fängelse, antagligen skulle blir mer försiktiga beträffande hur den sexuella tjänsten säljs. Chansen är därmed stor att människohandlarna inte skulle få fäste i Sverige. Oaktsamhetsbrottet skulle också markera att ett sexköp faktiskt innebär ett främjande av människohandel, och ge domstolarna större möjlighet att direkt eller indirekt döma för medverkan. Frågan är om ett oaktsamhetsbrott skulle kunna betraktas som ett brott mot konventionen Council of Europe Convention on Action Against Trafficking in Human Beings, vilken Sverige undertecknade den 16e maj 2005. Enligt artikel 19 skall en avtalsstat överväga att vidta sådana åtgärder som är nödvändiga för att kriminalisera köp av tjänster av en person som utsatts för människohandel. Konventionen säger dock att det krävs att personen var medveten om att den person som sålde tjänsten var offer för människohandel.150 En utredning om ett oaktsamhetsbrott skulle strida mot denna konvention måste därför göras. Men det som talar för ett oaktsamhetsbrott är att det ändå krävs en hög grad av oaktsamhet för att bli straffansvarig, och att medvetenhet ryms under oaktsamhet. En person som ser en ”klar risk” är inte omedveten. Om en utredning, trots allt, kommer fram till att oaktsamhetsbrottet inte går att tillämpas, är det uppsåtliga brottet med hårdare straffskala som skall införas, både för att uppfylla konventionen och för att effektivare beivra denna brottslighet. Åtalsunderlåtelse, kronvittnessystemet och åklagarprövning skulle kunna uppmuntra till att avslöja människohandel, men de bygger på frivillighet. Risken med dessa bestämmelser är att de inte får någon funktion. 150 Council of Europe Convention on Action Against Trafficking in Human Beings punkt 234 “cannot be penilised if unaware of it.” 74 9.3. Avslutning Jag vill bara kort avsluta med ett citat ifrån polisens lägesrapport 2005, vilket belyser det tankesätt som måste införas i svensk rätt: ”Arbetet mot människohandel måste slå mot alla led i brottsligheten vilket allt från sexköparna till människohandelsorganisatörer. Detta är särskilt viktigt för att förhindra etableringen av grova brottsorganisationer och för att avskaffa efterfrågan på sexuella tjänster. Därför är det viktigt att även brottsområden som koppleri och sexköp vara prioriterade områden, och inte bara människohandel.” 151 151 Polisens lägesrapport 2005 s. 23f. 75 10. Referenser Författningar Brottsbalk (1962:700) Lag (1982:316) med förbud mot könsstympning av kvinnor Lag (1985:354) om juridiskt eller ekonomiskt biträde i vissa fall Lag (1994:1219) om den europeiska konventionen angående skydd för de mänskliga rättigheterna och de grundläggande friheterna Lag (2002:436) om ändring i brottsbalken Lag (2004:406) om ändring i brottsbalken Ordningslagen (1993:1617) Regeringsformen (1974:152) Rättegångsbalken (1942:740) Utlänningslag Ölfösäljningslag (1961:159) Konventioner Council of Europe Convention on Action Against Trafficking in Human Beings, Europeiska rådets fördragsserie nr 197 Offentligt tryck Mot 2006/07 U264 Kvinna i världen www.riksdagen.se/webbnav/index.aspx?nid=410&typ=mot&rm=2006/07&bet=U264 NJA II 1962:1, Sammanfattning av Prop. 1962:10, Norstedts juridik på internet, åtkomst via ”Databaser” på SUBs hemsida, (www04.sub.su.se:2068/NXT/gateway.dll?f=templates&fn=default.htm&iefix=4086) NJA II 1985:1, Sammanfattning av Prop. 1984/85:3, Norstedts juridik på internet, åtkomst via ”Databaser” på SUBs hemsida, (www04.sub.su.se:2068/NXT/gateway.dll?f=templates&fn=default.htm&iefix=4086) Prop. 1997/98:55 Kvinnofrid Prop. 2000/01:105 Förbud mot juridiskt eller ekonomiskt biträde i vissa fall Prop. 2001/02:124 Straffansvaret för människohandel Prop. 2003/04:111 Ett utvidgat straffansvar för människohandel 76 Prop. 2004/05:45 En ny sexualbrottslagstiftning SOU 1981:71 Prostitutionen i Sverige SOU 1982:61 Våldtäkt och andra sexuella övergrepp SOU 1995:15 Könshandeln SOU 2001:14 Sexualbrotten Ett ökat skydd för den sexuella integriteten och angränsade frågor Rättsfall Dom från Svea hovrätt 030621 målnummer B 2831-03 Högsta domstolen B 3454-04 NJA 1949 s. 529 NJA 1973 s 590 NJA 1984 s. 922 NJA 2001 s. 527 NJA 2002 s. 449 NJA 2004 s. 176 NJA 2005 s. 519 NJA 2005 s. 732 Litteratur Borg, Dominika, 2000-talets Slaveri Människohandel och dess implikationer för svensk krishantering September 2005, Department of East European Studies Uppsala University 2005 (ISRN UU-ÖSTUD-AR-05/8-SE) Borg, Dominika och Nilsson, Robert, Människosmuggling: Om offer, förövare och allmän begreppsförvirring, October 2005, Department of East European Studies Uppsala University 2005 (ISRN UU-ÖSTUD-AR-05/10-SE) Ecpat Sverige, Barnsexturism och svenskars övergrepp utomlands, Ecpat Sverige, Stockholm 2005 Ecpat Sverige, Svensk Barnslavhandel, nr 2, Ecpat Sverige, Stockholm 2004 Ecpat Sverige, Ingen fristad – om barnsex och gränslös brottsbekämpning, Ecpat Sverige, Stockholm 2001, (orginalutgåva Seabrook, Jeremy, No Hiding Place: Child Sex Tourism and the Role of Extraterritorial Legislation, Zed Books Ltd, 2000 Elwin, Göran, Häleribrottet, P.A. Norstedt & Söners förlag, Stockholm 1969 77 Hoflund, Olle, Medverkan till brott, P.A. Norstedt & Söners Förlag, Stockholm 1972 Holmqvist, Lena, Leijonhufvud, Madeleine, Träskman, Per Ole & Wennberg, Suzanne, Brottsbalken En kommentar Del 1Brotten mot person och förmögenhetsbrotten m.m, Studentutgåva 5, Norstedts Juridik AB, Stockholm 2007 (Brottsbalkskommentaren del I) Holmqvist, Lena, Leijonhufvud, Madeleine, Träskman, Per Ole & Wennberg, Suzanne, Brottsbalken En kommentar Del II Brotten mot allmänheten och staten m.m, Studentutgåva 5, Norstedts Juridik AB, Stockholm 2007 (Brottsbalkskommentaren del II) Jareborg, Nils, Brottsbalken kap. 23-24 med mera, Iustus Förlag, Uppsala 1985 (Jareborg, Brottsbalken) Jareborg, Nils, Brotten H 1 Grundbegrepp Brotten mot person, P A Norstedts & Söners förlag, Stockholm 1979 Jareborg, Nils & Zila, Josef, Straffrättens påföljdslära, Norstedts Juridik AB, Stockholm 2005 Jareborg, Nils, Uppsåt och oaktsamhet, Iustus förlag AB, Uppsala 1985 Leijonhufvud, Madeleine & Wennberg, Suzanne, Straffansvar 7 u, Norstedts Förlag AB, Stockholm, 2005 Lernestedt, Claes, Kriminalisering problem och principer, Iustus Förlag AB, Uppsala 2003 Strahl, Ivar, Allmän straffrätt i vad angår brotten, P A Norstedt & Söners förlag, Lund 1976 Svenska filminstitutet, redigerad av Florin, Ola, Lundqvist, Daniel, Stenstam, Eva & Viklund, Klas, Vad har mitt liv med Lilja att göra? En antologi inspirerad av filmen Lilja 4-ever, Svenska Filminstitutet, Stockholm 2004 (”Vad har mitt liv med Lilja att göra?”) • • • • • O´Connell Davidson, Julia, Sexköparnas världsbild Strandberg, Nina, Mellan tvång och fri vilja Svanström, Yvonne, Stämplade kvinnor Synen på kvinnan som handelsvara på 1800talet och idag Svanström, Yvonne, En självklar efterfrågan? Om torskar och sexköpare under hundra år Breitenstein, Kristin, Maia och John möter sexköparna Artiklar Amelia (tidskrift), Kvinnornas svarta siffror, Nr 11, 2007-05-10 s. 144 Afrikagrupperna, HIV/AIDS i Zimbabwe, Senast uppdaterad 2005-06-10 17:39, kontrollerad 2007-05-10, www.afrikagrupperna.se/cgi-bin/afrika.cgi?d=s&w=1368 78 Asp, Petter, Träskman, Per Ole, Westin, Håkan, Zila, Josef, Uppsåtets nedre gräns, Juridisk Tidskrift vid Stockholms universitet 2002-03 s. 613-640 Borgström, Peter, Riksåklagaren kritisk mot ”plea-bargaining” och den sk kronvittnesmetoden, Juridisk Tidskrift vid Stockholms universitet 1989/90 s 672-681 Cavallin, Samuel, Om uppsåtsprövningen i svensk rätt efter prejudikatet NJA 2002 s. 449, Juridisk Tidskrift vid Stockholms universitet 2003-04 s. 3-16 Engelbrektson, Lotta , Sexköpare blundar för trafficking, Brottsförebyggande rådets tidskrift Apropå nr 3/2006, www.bra.se/extra/pod/?action=pod_show&id=764&module_instance=12&apropa=true Gustavsson Cecilia, Köper sex – som tröst”, Aftonbladet, 2007-05-02 s.6f. Gustavsson Cecilia, ”Vill köpa sex av ”rätt” kvinna”, Aftonbladets nätupplaga, 2007-0503, www.aftonbladet.se/vss/nyheter/story/0,2789,1060001,00.html Heuman, Lars, Köpta vittnen, Svensk Juristtidning 1983 s. 669 Lernestedt, Claes och Hamdorf, Kai, Sexköpskriminaliseringen – till skydd av vad? – del II, Juridisk Tidskrift vid Stockholms universitet 2000-01 s 111-132 Rung, Anders, Likgiltighetsuppsåt – En ny form av uppsåtets nedre gräns?, Juridisk Tidskrift vid Stockholms universitet 2006-07 s 254-258 Sjödin Stefan, FN-befälen köpte sex – förnedrade kvinnorna efteråt, Aftonbladets nätupplaga 2001-09-07, www.aftonbladet.se/vss/nyheter/story/0,2789,87353,00.html Sveriges Radio, Kronvittne drar tillbaka vittnesmål, publicerad på Sveriges Radios hemsida 2005-02-02, www.sr.se/cgi-bin/sormland/nyheter/artikel.asp?artikel=551208 Rapporter Brottsförebyggande rådet, Förbud mot köp av sexuella tjänster Tillämpningen av lagen under det första året BRÅ- rapport 2000:4, Brottsförebyggande rådet Information och Förlag, Stockholm 2000 (Brå, Förbud mot sexuella tjänster) Polismyndigheten i Skåne Nord, Anders & Rosenberg, Tomas på uppdrag av Rikspolisstyrelsen, Rapport Lag (1998:408) om förbud mot köp av sexuella tjänster Metodutveckling avseende åtgärder mot prostitution, ALM 429-14044/99 POB – 4294616/99, 2001, www.polisen.se/mediaarchive/4347/3473/Rapport_sexkop.pdf Rikskriminalpolisen Kriminalunderrättelsetjänsten Illegal invandring, RKP KUT Rapport 2003:1 Handel med kvinnor, Lägesrapport 5, 31 december 2002 Dnr NSK 2003-01809 (Polisens lägesrapport 2002) 79 Rikskriminalpolisen Kriminalunderrättelsetjänsten Illegal invandring, RKP KUT Rapport 2004:2, Människohandel för sexuella ändamål, Lägesrapport 6, 1 januari - 31 december 2003, KUT/A – 492- 226/04 (Polisens lägesrapport 2003) Rikskriminalpolisen Kriminalunderrättelsetjänsten Illegal invandring, RKP KUT Rapport 2005:4 Människohandel för sexuella ändamål m.m Lägesrapport 7 1 jan- 31 dec 2004, KUT/A-492-870/05 (Polisens lägesrapport 2004) Rikskriminalpolisen Kriminalpolisenheten Sektionen för kriminalunderrättelsetjänst, RKP KUT Rapport 2006:4 Människohandel för sexuella ändamål m.m Lägesrapport 8 1 jan- 31 dec 2005, A-492-815/06. (Polisens lägesrapport 2005) Socialtjänstförvaltningen Prostitution och Spiral enheten, Slutrapport från projektet Nätprostiution, Stockholm 2006 Utländsk rätt Finland 743/2006 Lag om ändring av 1 och 20 kap. i strafflagen (39/1889), (www.finlex.fi/sv/laki/alkup/2006/20060743) Finland 744/ 2006 Lag om ändring av 7 § i ordningslagen, (www.finlex.fi/sv/laki/alkup/2006/20060744) RP 221/2005 rd (Finland) Övrigt http://lexin2.nada.kth.se/sve-sve.html, Sökord ”å färde” http://sv.wikipedia.org/wiki/Vittnesm%C3%A5l, Sökord ”kronvittne” Tips på skönlitteratur Hellström, Börge och Roslund, Anders, Box 21, Piratförlaget, Stockholm 2005 Wennstam, Katarina, Smuts, Albert Bonniers Förlag, Stockholm 2007 80