"Vad är ISDS?
- Är utländska investerares rätt att stämma stater
nyttigt eller katastrofalt?"
26.11.2016 FBF, Åbo
[email protected]
Forskare, doktorand
Erik Castrén Institutet
Juridiska fakulteten
Helsingfors Universitet
Martin Björklund
JuK
Tjänsteman Handels- och Industriministeriet 1998-2001, EU inre
marknad & utvidgning 2000
Tidigare forskning på ECI för UM 2001-05: EU ekonomiska
sanktioner, WTO tvistlösning & utvecklingsländer, WTO Maailman
kauppajärjestö, Taloustieto 2006
Undervisat: Sockom 2005-2015 allm. Offentlig rätt, WTO Jur fak.
Nuvarande forskning: WTO tvistlösning (avh. -2017), ISDS &
WTO
“Disclaimer”:
I. Tror inte på att en “Fri marknad” kan existera – reglerna gör
marknaden. Frågan är vem som får göra reglerna, och vem som
gynnas.
II. Tror inte att handel i sig, eller handelsavtal, vare sig WTO, TTIP
el CETA i sig är av ondo. “The devil is in the detail”.
III. Tror att formen för tvistlösning här är ‘The Detail’.
- ISDS, ”FTA” (CETA, TTIP), WTO
- Antal avtal / ISDS tvister / mängden investeringar
“€=>§”
Skillnader: Nationella (regionella) domstolar / ISDS
- effekten på (FIN & EU) norgmivning & förvaltningsbeslut
Skillnader & likheter: ISDS / ICS
- kvarstår risker för oproportionerlig inverkan?
- högre tröskel till Geneve & fördelar med ISDS för
ekonomiska aktörer: “Gökungen” tar över?
https://www.csis.org/analysis/investor-state-disputesettlement-reality-check-working-paper
http://trade.ec.europa.eu/doclib/docs/2015/january/tradoc
_153046.pdf
http://formin.finland.fi/public/default.aspx?contentId=3197
18&nodeId=49150&contentlan=1&culture=fi-FI
https://www.svensktnaringsliv.se/migration_catalog/Rapp
orter_och_opinionsmaterial/Rapporter/isdsinvesteringsskydd_610453.html/BINARY/ISDS%20Invest
eringsskydd
“Över 90% av de c. 2400 bilaterala investeringsavtalen har fungerat
utan ett enda rättsfall”
“Tvister är vanligast i länder med svaga rättsliga institutioner
Argentina (53 fall) och Venezuela (36 fall) är de ledande staterna.”
Finland’s bilaterala investeringsavtal (BIT)
Källa: Wolfgang Alschner & Dmitriy Skougarevskiy
http://mappinginvestmenttreaties.com
FIN BIT-avtalsparter färgkodade enligt tidpunkt
Wolfgang Alschner & Dmitriy Skougarevskiy
http://mappinginvestmenttreaties.com
“Ungefär en tredjedel av ISDS fallen förlikas innan skiljedom
avkunnas. Av de fall som slutar i en avkunnad dom vinner stater
ungefär två gånger så ofta som investerare.
När investerare vinner, är skadestånden en bråkdel av det
ursprungliga kravet – i genomsnitt 1/10”
http://investmentpolicyhub.unctad.org/ISDS
Avgjorda ursprungliga skiljedomar
Avgjorda till förmån för staten
173
Avgjorda till förmån för investerare 125
Avgjorda till förmån för ingendera
11
Avslutade
48
Jaha…. men hur är det med:
- rättegångskostnaderna?
- de fall där kärande går med på att förlikas och drar bort sin
stämning – vad får de istället? Pengar (ibland), något annat –
vad?
=> Hur påverkar detta staters beslutsfattande?
“Under de senaste 10 åren har det skett en ökning av antalet rättsfall
- på det stora hela proportionellt till ökade mängder
internationella investeringar.”
“Investerare från större kapital-exportörer är aktiva användare av ISDS
c. 47% av globala investeringar härstammar från EU,
dessa investerare har initierat mer än hälften av stämningarna,
på motsvarande sätt härstammar 24% av investeringar I USA
och dessa har initierat 22% av stämningarna.
http://unctad.org/en/PublicationsLibrary/webdiaepcb2015d2_
en.pdf
http://unctad.org/en/pages/DIAE/International%20Investment
%20Agreements%20(IIA)/Research-and-Policy-Analysis.aspx
Frågor:
- Hur mycket har investerare från USA investerat I EU idag?
- Hur stor del av dessa investeringar är skyddade av BIT avtal
med ISDS?
Hur mycket skulle ett TTIP-avtal med en ISDS-klausul öka
på mängden $ som kunde använda sig av ISDS skydd?
CETA (& TTIP) äkta bilaterala avtal
Det görs investeringar åt båda hållen
Också rättsfall kommer att gälla båda sidor
- Relevanta skillnader mellan domstol (nationella FIN/
regionala: EU EMRDst) & skiljemannaprocess?
- Varför duger skiljemannaprocesser för tvister mellan stora
internationella kommersiella tvister?
- Varför kunde sättet för tvistlösning vara väsentligare än
vad som skrivits substanspragraferna I avtalen?
- Parterna väljer inte längre skiljemännen
- Skiljemännen har mera permanent status
- Något bättre kontroll av eventuella kommersiella
intressekonflikter
- Tolkningskommittee där avtalsparterna (staterna) kan ge
bindande tolkningar av relevanta begrepp (Ex. NAFTA);
NB! Förutsätter att CAN + EU27 är ense…
- Nationella rättsmedel behöver inte uttömas
- Grunderna för skadestånd har en annan logik
- Rättspraxis under de första (10-20) åren fortfarande
grundad på oförutsägbar splittrad ISDS-praxis
- Få el. ingen EU stat har intern kapacitet att sköta
rättsfallen som tjänsteärenden => genomsnitt c.4MUSD
- Fortsatt risk för effektivt utnyttjande som lobbyingverktyg
Du är VD för ett amerikanskt bolag som exporterar ”grunkor” (en
”Widgets” till Finland. Du har problem med det sätt på vilket de finska
myndigheterna tillämpar lagen. Du tar upp problemet med förvaltningen i
Finland men inget händer, grunkorna kommer inte ut på marknaden –
affärerna lider.
Vilket system är det mera sannolikt att du använder:
a)Mellanstatliga samarbetsförhandlingar & mellanstatliga
tvistlösningsmekanismer för handel med varor & tjänster
b)ISDS (NB! Förutsätter investering)
- Hur påverkar ISDS ett handelsavtal som har stat-stat
tvistlösning för annat än investeringar? (NAFTA)
- Hur påverkar ISDS samarbetet för transatlantiskt
utvecklande och harmonisering av regler (TTIP, CETA,
ex. NAFTA RCC)
- Hur har lobbying via nafta ch 10 ISDS påverkat US/CAN
samarbete?
Om bl.a. huruvida ISDS ökar på mängden investeringar?
LAUGE N. SKOVGAARD POULSEN, JONATHAN BONNITCHA,
JASON WEBB YACKEE
https://www.gov.uk/government/uploads/system/uploads/at
tachment_data/file/260503/bis-13-1285-analyticalframework-for-assessment-costs-and-benefits-ofinvestment-protection.pdf
Om några av de problem som fortfarande kvarstår med
ICS modellen i CETA
20 min video, Jan Kleinheisterkamp
https://www.youtube.com/watch?v=Drv0NmytvRU
Återstående problem med ICS i Ceta
Gus Van Harten
https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=269
2122
