ROLAND SCHÖTT Edmund Burke och det tidiga tyska kodifikationmotståndet Två essäer i rätts- och statsfilosofins historia JURISTFÖRLAGET Innehållsöversikt FÖRORD 1 INLEDNING Uppgiften. En första presentation Två plan för framställningen Undersökningsföremålet som ideologi Närmare om materialet Debattledarrollen Forskningsförebilder En forskningsetisk deklaration 3 3 3 3 7 8 10 PROLOG: ESSÄNS RATIO 11 BURKES POLITISKA FILOSOFI Bakgrunden: England vid 1700-talets ingång. Revolutionsuppgörelsen. Whiger och torier . . . Burkes politiska karriär Georg III:s regering. Problemen. Skilda tolkningar De viktigaste politiska frågorna Idéhistorisk inordning av Burke. Cobban m. fl. förf. . En ny syn på historien och staten Burkes betydelse för den politiska teorin enligt Cobban Idéen om nationaliteten Kritik av Cobban Sammanfattning Burkes ambivalens Burkes borgerliga sida Den aristokratiske Burke Burkes ambivalens - olika tolkningar En sexualpsykologisk uttolkning Vidgat idéhistoriskt perspektiv Exempel på borgerliga attityder hos Burke. Förmögenhetsrättigheters okränkbarhet 13 15 16 17 19 21 23 24 25 25 26 27 28 28 29 30 31 Hans motstånd visavi den borgerliga samhällskraften Synpunkter på helheten av hans läror Idéhistorisk utblick. Den germanska frihetstraditionen Common law-traditionen och revolutionsuppgörelsen Lagens outgrundlighet Common law-juristernas syn på historien Burkes kritik av sir M. Hale Burkes uppslutning bakom den gamla läran om den uråldriga konstitutionen Närmare om lärorna. Preskriptionsdoktrinen Burkes folkbegrepp Den naturliga aristokratin Dess roll som folkets verkliga, ej nominella, av dess s. k. vilja obundna representanter Förebråelsen om bristande folklighet Individen och folkgemenskapen Fruktan för människonaturens destruktiva potential Institutioner, inte Hobbes' furste En aristokratisk kunskapsteori. Landsbygdens traditionella sociala ordning dess förutsättning . En provisorisk sammanfattning Ytterligare om lärorna. Komplexitet och hävd Nyhetsmakeriets oanvändbarhet De invanda slöjornas tröst En jämförelse med Locke Flexibilitet Burkes konservativa skola Burkes revolutionsteori Defensiva och innovativa revolutioner. Adelns roll Ekonomins betydelse för utvecklingen, antingen denna försiggick genom lugn evolution eller våldsam revolution Kontraelitens otillräcklighet Burkes tidlöshet VI 32 33 34 35 36 36 37 39 40 42 42 44 44 46 47 47 48 49 49 49 50 51 51 52 53 54 55 56 58 Burkes revolutionsteori. Sammanfattning 59 Det kontrarevolutionära korståget 60 Utvärdering och diskussion. Vår kunskaps om samhället osäkerhet 60 Frågan om frihet och rätt 61 Metodisk avant-propos 61 Frihetlig eller reaktionär? 61 Principer och omständigheter. Läran om prudence. MacCunn 62 Freeman om Burkes frihetsbegrepp. Avvägning mellan olika värden 63 Rättigheterna i samhället 63 Burke om rösträtten 64 Gudomligt sanktionerade samhällsinstitutioner . 65 Statens uppgifter 66 Arbetslönerna måste stå tillbaka för kapitalet . . 66 Närmare om statsuppgifterna 67 Den fria marknaden 68 Hotande interventionism 68 Egen uppfattning av Thoughts and Details on Scarcity 70 C. B. Macphersons tolkning 71 Kyrkan. Stanlis' förklaring 73 Egen kritik 75 Burke inför eftervärlden. 1800-talet 76 Fortsättning. Från 1913 års status quo till världskris (Kjellén) 77 Tiden efter andra världskriget. U. S. A 78 Yttre förhållanden 78 Burkes betydelse för den inre idépolitiska utvecklingen i U. S. A 80 Europas chans. Förf.:s personliga utblick 81 TYSKLAND: FRÅN MÖSER TILL HISTORISKA SKOLAN Inledande anmärkningar. Avgränsningar med avseende på tidsperioder och länder. Avsnittets disposition 83 VII Upplysningen i Tyskland. Progressiva resp. repressiva krafter. Professorerna, ämbetsmännen, prästerna 85 Hoven, militären, stadspatriciaten, bönderna 87 Sammanfattning av upplysningen i Tyskland. De av densamma framkallade nationella motströmningarna 88 Möser. Allmänna synpunkter på dennes läror 89 Möser och motståndet mot den furstliga absolutismen. Lagens tyranni 90 Landsfurstarnas farlighet för tysk rättstradition. Rikstankens förbleknande. Traditionens härledning 90 Romersk kontra germansk tradition. Myt och verklighet 91 Den engelska förebilden. Tysklands mission . . . 92 Mösers statsuppfattning 92 Dess historiska och nutida betydelse 94 Mösers rättslära 95 Den positiva rättens primat 95 Rätten i och genom staten i st. f. 'över' och 'mot' 96 Straff och lagföring 99 Nävrätten 100 Hårda straff för de ringa i samhället 100 Närmare om det straffprocessuella ståndsbrödraskapet m. m 101 Sammanfattning av Mösers rättslära 102 Mösers ekonomiskt-politiska idéer 103 Jämförelse med Fredriks Preussen och senare tiders 'överhetsstat' 105 D:o med avseende på vår egen tids statsideal: 'marknadsekonomi' och 'välfärd'. H. Zimmermann 106 Avslutande synpunkter på Möser. Ödesmystik 108 Ödet såsom speglat i produktions- och statsformerna. Pragmatism 109 Tysklands Burke. Möser jämförd med britten . . 109 VIII Upptagandet av Burkes idéer i Tyskland. Hannover och Göttingen 111 'Hannovers whiger'. Bakgrunden. Samhällsförhållanden. Ernst Brändes 112 Den hannoverska staten. Några karakteristiska drag 113 A. W. Rehberg och spridandet av Burkes idéer i Tyskland 113 Översättningar och introduktioner av Burkes skrifter. Arten av Rehbergs befattning med dem 114 Burkes Reflektioner som statsvetenskapligt program m. m 114 Närmare om Rehbergs roll i receptionen av Burkes läror. Den förres styrka och begränsning 116 Bristande historicism 117 Reformfrågor. Adelsgodsen. Rehbergs misslyckande och kurfurstendömets otillräcklighet för tyskhetens samlande 119 Sammanfattning av Rehberg och det hannoverska perspektivet 120 Den preussiska återuppbyggnaden 121 Tyskland vaknar. Institutionella landvinningar och en gryende känsla av en historisk mission . 122 Romantiken. Inledande synpunkter. Den fortsatta framställningens disposition och art 123 Romantiken och traditionen. Vetenskapssyn . . . 123 Diskussion i anslutning till ett representativt källställe 124 Hölderlins filosofi 125 Carl Schmitts kritik av den politiska romantiken i synnerhet 126 Huvudpunkterna av Schmitts kritik 128 Romantikforskningen i stort; litteraturen i övrigt 129 Sammanfattning 129 IX Romantikerna och Burke. Den senares åberopande i befrielsekrigens Tyskland. Bakgrunden, argumenten, betydelse 130 Kort om idealistisk filosofi 130 Den abstrakta rationalismen avvisas . . . . 132 Det organiska tankemönstret 132 Närmare om den organiska statsuppfattningen. Dess förbindelse med historicismen 133 Burkes betydelse för tysk borgerlighet . . . 134 Kodifikationsstridens bakgrund. Burke och historiska skolan 135 Precisare formulering av uppgiften. Blick på tyska riket från rättsliga utgångspunkter 136 Code Napoleon i Tyskland 138 Rehberg blåser till strid i kodifikationsfrågan 139 Thibaut formulerar kravet på kodifikation. Drivkrafterna därbakom diskuterade . . . . 140 Thibauts folklighet och tysknationalism. Chimär respektive beståndande halt 141 Savignys Berufunsrer Zeitfur Gesetzgebung und Rechtswissenschaft. Rättens uppkomst och utveckling 142 Lagstiftning och kodifikation. Allmänna synpunkter 143 Rättsvetenskapens roll 143 Savignys syn på den rådande rättskällesituationen med särskild hänsyn till det romerska arvet 144 Kritik av de lagkodifikationer som nyligen hade genomförts. Tidsandans otillräcklighet. Bestämmande grunduppfattningar 145 Markeringar mot naturrätten i anslutning till de tyska lagkodifikationerna 146 Genomgående teman i Savignys kritik av kodifikationerna 147 Rättsvetenskap och nationell enhet Motsättningens fördjupande i en skolstrid Återknytande till Thibaut. Slutlig värdering av dennes roll i ljuset av några ytterligare belägg från källmaterialet Perspektivets vidgande utöver motsatsställningen Thibaut-Savigny Andra viktiga aktörer. Feuerbach Historiesyn och den rättshistoriska forskningens uppläggning Rättspolitiska spörsmål. Savigny versus B. W. Pfeiffer Kyrkan och folkbokföringen . . . Medborgare och främlingar . . . . Äktenskap och skilsmässa Förmynderskap. Summeringen föregrips Hypoteksväsendets reformering. Lagstiftningsteknik Arvsrätten Provisorisk sammanfattning avseende Savigny . . Gönnerrecensionen EPILOG Avslutande betraktelse. Rädslan för staten Fortsättning på den avslutande betraktelsen: Autokritik och närmare utveckling av de huvudsakliga kritikpunkterna Fries noterad Savigny - en stor jurist men ingen statsman, eller? Ett föredöme för vår egen tid med dess "lidbomeri"? . Hans oförmåga att möta en ny tids utmaningar, dem varinför Tyskland ställdes Naturrätt och rättspositivism. Deras syntes i den borgerliga föreställningsvärlden Carl Schrnitt och frirättsskolan som symptom på rättsstatstänkandets otillräcklighet 148 149 151 153 153 155 157 157 157 158 159 159 160 161 162 164 170 171 171 173 174 175 XI Hans Kelsens teori Det återförenade Tyskland och hotet mot västvärlden Avhandlingens resultat Nationalismen segrar Levande institutioner i folk och stat rättens fäste . . . . Den historiska rättens idé. Perestrojkan noterad . . . . Folkrätten viker för konkreta, regionala rumsordningar Följder för rättsläran Det liberalt-borgerliga systemet dödligt sårat Livets eget primat framför alla yttre former (Kjellén) 176 176 177 177 178 178 179 181 183 183 NOTER TILL INLEDNINGEN 185 NOT TILL PROLOGEN 187 NOTER TILL AVSNITTET RÖRANDE BURKE 187 NOTER TILL DET TYSKA AVSNITTET 222 SUMMARY 309 KALL- OCH LITTERATURFÖRTECKNING 315 PERSONREGISTER 329 XII