AIFM – DEN 22 JULI 2014 ÄR SENASTE DAG
FÖR ANSÖKAN OM TILLSTÅND/REGISTRERING
ETT NYHETSBREV FRÅN ADVOKATFIRMAN LINDAHL, JUNI 2014
Genom AIFM-direktivet ålades EU:s medlemsstater att införa
gemensamma regler för förvaltare av alternativa investeringsfonder.
För Sveriges del implementerades AIFM-direktivet genom lagen om
förvaltare av alternativa investeringsfonder, såväl som genom
ändringar av befintlig lagstiftning, vilka trädde i kraft den 22 juli 2013.
Förvaltare som vid ikraftträdandet drev verksamhet som omfattas av tillståndsplikt
enligt den nya lagen och därmed kunde åberopa övergångsbestämmelserna, måste
senast den 22 juli 2014 antingen ansöka om tillstånd eller anmäla sig för registrering
hos Finansinspektionen.
De mest genomgripande konsekvenserna av den nya lagstiftningen gäller för
förvaltare som idag inte står under någon tillsyn, exempelvis förvaltare av
riskkapitalfonder, fastighetsfonder, infrastrukturfonder, råvarufonder, hedgefonder
och annan motsvarande gemensam placeringsverksamhet.
Advokatfirman Lindahl har omfattande erfarenhet av regulatoriska frågor samt
rörelse- och tillsynsfrågor för värdepappersinstitut, fondbolag och AIF-förvaltare. Vi
bistår er gärna med rådgivning i samband med er tillstånds- eller
registreringsansökan.
BAKGRUND
Europaparlamentet och Rådet antog i juni 2011 ett direktiv om förvaltare av alternativa
investeringsfonder1 ("AIFM-direktivet"). Direktivet innebär i många delar en s.k.
fullharmonisering av reglerna på området, d.v.s. medlemsstaterna får inte införa vare sig
strängare eller mindre långtgående regler än de som följer av direktivet.
Den 22 juli 2013 implementerade Sverige de lagar och föreskrifter som behövs för att
genomföra AIFM-direktivet. Framför allt trädde lag (2013:561) om förvaltare om
alternativa investeringsfonder (”LAIF”) i kraft, vilken gäller för förvaltare av alternativa
investeringsfonder. Därtill genomfördes vissa förändringar av befintliga bestämmelser i
svensk rätt, främst bestämmelserna om specialfonder i lag (2004:64) om
investeringsfonder ("LIF").
LAIF innehåller i huvudsak följande nyheter:
1
nya definitioner och begrepp, exempelvis AIF-fonder och AIF-förvaltare,
tillstånds- och kapitalkrav för förvaltning av alternativa investeringsfonder,
regler om marknadsföring av alternativa investeringsfonder,
regler om hur förvaltare får bedriva sin verksamhet,
Europaparlamentets och rådets direktiv 2011/61/EU av den 8 juni 2011 om förvaltare av alternativa investeringsfonder
samt om ändring av direktiv 2003/41/EG och 2009/65/EG och förordningarna (EG) nr 1060/2009 och (EU) nr 1095/2010
(EUT L 174, 01.07.2011, s. 1, Celex 32011 L0061).
regler om förvaltares organisation och värdering av tillgångarna i förvaltade fonder,
informations- och rapporteringskrav till Finansinspektionen,
regler om gränsöverskridande verksamhet.
I tillägg till den nationella regleringen ska det noteras att EU-kommissionen den 19
december
2012
antagit
en
delegerad
förordning,
vilken
innehåller
genomförandeåtgärder ("Genomförandeförordningen"). Denna kompletterar AIFMdirektivet med avseende på undantag, operationella krav, förvaringsinstitut, hävstång,
öppenhet och tillsyn.
I detta nyhetsbrev redogörs för huvuddragen i LAIF och vilka konsekvenser de nya
reglerna får för berörda företag.
FÖRVALTARE AV ALTERNATIVA INVESTERINGSFONDER
Tillämpningsområde
LAIF innehåller delvis nya definitioner och begrepp. Viktigast är begreppen alternativa
investeringsfonder ("AIF-fonder") och förvaltare av sådana fonder ("AIF-förvaltare").
AIF-fonder
Enligt LAIF avses med en AIF-fond ett företag som har bildats för kollektiva
investeringar och som, för det första, tar emot kapital från ett antal investerare för att
placera det i enlighet med en fastslagen investeringsstrategi till förmån för dessa
investerare och, för det andra, inte utgör ett fondföretag som avses i artikel 5 i UCITSdirektivet2 (s.k. UCITS-fonder eller svenska värdepappersfonder förvaltade med tillstånd
enligt LIF). Verksamhetsdrivande bolag kommer således normalt inte att betraktas som
AIF-fonder.
Den aktuella definitionen av en AIF-fond omfattar alla fonder som inte är
värdepappersfonder. Således omfattar LAIF verksamheter som tidigare i stor
utsträckning inte reglerades i den svenska fondlagstiftningen. Som exempel på sådana
verksamheter kan nämnas riskkapitalfonder, fastighetsfonder, infrastrukturfonder,
råvarufonder, hedgefonder och annan motsvarande gemensam placeringsverksamhet.
Definitionen innebär vidare att även specialfonderna, som tidigare reglerades i LIF,
omfattas av den nya lagen. Lagstiftaren har på detta sätt sökt att renodla lagstiftningen.
LAIF innehåller bestämmelser om samtliga AIF-fonder, inklusive specialfonderna, och
LIF reglerar enbart fonder som omfattas av UCITS-direktivet. De senare fonderna
benämndes tidigare värdepappersfonder men ska fortsättningsvis benämnas
investeringsfonder.
Från
LAIF:s
tillämpningsområde
undantas
dock
bl.a.
holdingbolag,
tjänstepensionsinstitut, sparprogram för anställda och koncerninterna fonder.
Med holdingbolag avses bolag med aktieinnehav i ett eller flera andra bolag, vars
affärsidé är att fullfölja en eller flera affärsstrategier genom sina dotterföretag,
närstående företag eller ägarintressen för att bidra till deras värde på lång sikt, och som
är ett bolag vilket antingen: a) handlar för egen räkning och vars aktier är upptagna till
2
Europaparlamentets och rådets direktiv 2009/65/EG om samordning av lagar och andra författningar som avser företag
för kollektiva investeringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag).
2
handel på en reglerad marknad, eller b) har etablerats inte huvudsakligen för att
generera avkastning åt sina investerare genom avyttring av sina dotterföretag eller
närstående företag, vilket framgår av bolagets årsredovisning eller andra offentliga
handlingar.
AIF-förvaltare
Med en AIF-förvaltare avses i sin tur juridiska personer, vars verksamhet består i
förvaltning av en eller flera AIF-fonder. Med förvaltning avses att, i förhållande till
fonden, utföra åtminstone portföljförvaltning och riskhantering. AIF-förvaltaren förutsätts
visserligen vara en juridisk person men dess legala struktur är utan betydelse. LAIF
omfattar alla former av företagskonstruktioner, exempelvis aktie-, handels- och
kommanditbolag, förutsatt att deras verksamhet består i förvaltning av en AIF-fond.
En AIF-förvaltare kan enligt förslaget vara antingen extern eller intern. En extern AIFförvaltare är en från AIF-fonden fristående juridisk person, som förvaltar fonden. I de fall
den rättsliga formen hos AIF-fonden tillåter att förvaltningsfunktionerna utförs av fondens
ledningsorgan eller någon annan intern resurs, exempelvis ett aktiebolags styrelse, och
ingen extern förvaltare är utsedd, är fonden däremot internt förvaltad. Själva AIF-fonden
är då att anse som AIF-förvaltaren.
Tillstånds- och registreringskrav
Tillståndskrav
Enligt LAIF krävs tillstånd från Finansinspektionen ("FI") för förvaltning av AIF-fonder.
För att erhålla tillstånd uppställs det bl.a. krav på att AIF-förvaltaren har ett tillräckligt
startkapital samt att dess ägare och ledning bedöms som lämpliga och har den insikt
som krävs för uppdraget. För förvaltning av specialfonder uppställs därutöver krav på att
särskilda fond- och placeringsbestämmelser upprättas av AIF-förvaltaren.
En svensk AIF-förvaltare kan, efter ett relativt enkelt underrättelseförfarande, erhålla ett
så kallat förvaltningspass och därmed få en rätt att förvalta en AIF-fond som hör hemma
i ett annat land inom EES. Detta kan ske antingen genom att den svenska AIFförvaltaren förvaltar den utländska AIF-fonden genom en filial i fondens hemland
(filialverksamhet) eller direkt från Sverige (gränsöverskridande verksamhet). På
motsvarande sätt kommer utländska EES-baserade AIF-förvaltare med stöd av
förvaltningspass från sina respektive hemländer kunna förvalta svenska AIF-fonder.
Registreringskrav
Från ovan nämnda tillståndskrav, möjligheten att erhålla förvaltningspass samt större
delen av bestämmelserna i LAIF i övrigt, undantas AIF-förvaltare som inte förvaltar
specialfonder och som inte avser att marknadsföra AIF-fonder till icke-professionella
investerare, och som förvaltar portföljer vars sammanlagda tillgångar:
(i)
(ii)
inte överstiger tröskelvärdena 100 miljoner euro, om finansiell hävstång
tillämpas,
respektive 500 miljoner euro, om finansiell hävstång inte tillämpas och
fonden inte är öppen för inlösen under fem år från dagen för första
placeringen i fonden.
För dessa AIF-förvaltare uppställs endast ett krav på registrering hos FI och därtill vissa
bestämmelser om underrättelseskyldighet till FI. AIF-förvaltare har dock en möjlighet att
när som helst frivilligt ansöka om tillstånd för att därigenom omfattas av samtliga
3
rättigheter och skyldigheter enligt den föreslagna nya lagen, exempelvis rätten att
bedriva gränsöverskridande verksamhet.
Beräkning av tröskelvärden
Genomförandeförordningen preciserar tillvägagångssättet och metoderna för
beräkningen av de förvaltade tillgångarnas sammanlagda värde. Vidare innehåller
Genomförandeförordningen bestämmelser om att tillfälliga överträdelser av
tröskelvärdena av AIF-förvaltare som omfattas av undantaget, inte innebär att AIFförvaltaren behöver ansöka om tillstånd.
Tillåten verksamhet
Tillståndet att förvalta en AIF-fond omfattar enligt LAIF portföljförvaltning och
riskhantering. I samband med sådan förvaltning får en AIF- förvaltare inte ägna sig åt
någon annan verksamhet än att:
Erbjuda och utföra administrativa funktioner och tjänster,
Utföra verksamhet med anknytning till fondens tillgångar och förvaltning, samt
Marknadsföra andelar eller aktier i fonden.
Utöver sådan verksamhet kan dock externa AIF-förvaltare ges tillstånd av FI att bedriva
viss sidoverksamhet i form av diskretionär förvaltning av investeringsportföljer. En AIFförvaltare med sådant tillstånd kommer dessutom att kunna beviljas ytterligare tillstånd
av FI att ta emot andelar eller aktier i företag för kollektiva investeringar för förvaring och
administration, ta emot medel med redovisningsskyldighet, ta emot och utföra order
avseende finansiella instrument samt lämna investeringsråd.
Marknadsföring
LAIF innehåller en tämligen omfattande reglering avseende marknadsföring av andelar i
AIF-fonder. För att en AIF-förvaltare ska få marknadsföra andelar i en AIF-fond till
professionella investerare räcker det enligt LAIF inte med att förvaltaren har tillstånd
som AIF-förvaltare. Förvaltaren måste därutöver underrätta FI om en rad detaljer
avseende var och en av de AIF-fonder förvaltaren avser att marknadsföra i Sverige. För
marknadsföring som riktar sig till icke-professionella investerare i Sverige gäller särskilt
strikta regler. Endast marknadsföring av specialfonder samt svenska AIF-fonder vars
aktier eller andelar är upptagna till handel på en reglerad marknad får riktas mot ickeprofessionella investerare. I det senare fallet krävs dessutom tillstånd av FI för den
planerade marknadsföringen. Tillstånd ska ges om förvaltaren har vidtagit nödvändiga
åtgärder för att här i landet kunna lösa in andelar eller aktier i fonden samt göra
utbetalningar till investerarna och om det för fonden finns ett upprättat faktablad.
Härutöver underlättar LAIF gränsöverskridande marknadsföring inom EES-området. En
svensk AIF-förvaltare som förvaltar EES-baserade AIF-fonder kan, efter ett relativt
enkelt underrättelseförfarande, erhålla ett så kallat marknadsföringspass, vilket ger
förvaltaren rätt att marknadsföra andelar eller aktier i de EES-baserade AIF-fonderna till
professionella investerare också i andra länder inom EES. På motsvarande sätt kan
utländska EES-baserad AIF-förvaltare med stöd av marknadsföringspass från sina
respektive hemländer här i Sverige marknadsföra EES-baserade AIF-fonder till svenska
professionella investerare. För det fall en utländsk EES-baserad AIF-förvaltare istället
vill rikta marknadsföringen till svenska icke-professionella investerare gäller inte
marknadsföringspasset utan i likhet med vad som presenterats ovan krävs det för sådan
marknadsföring tillstånd från FI.
4
Verksamhetsregler
LAIF innehåller vissa regler och principer för hur en AIF-förvaltare ska bedriva sin
verksamhet. Som exempel på sådana verksamhetsregler kan bl.a. nämnas regler
avseende:
Startkapital och kapitalbas: Vid ansökan om tillstånd ska en extern AIF-förvaltare
ha ett startkapital motsvarande minst 125 000 euro och en intern AIF-förvaltare ett
startkapital motsvarande minst 300 000 euro. Under den fortsatta verksamheten ska
sedan AIF-förvaltare, såväl externa som interna, ha en kapitalbas motsvarande
minst startkapitalet samt därutöver ytterligare kapital beroende av bl.a. storleken på
den förvaltade fondförmögenheten och fondens omkostnader.
Riskhantering: AIF-förvaltare ska ha en riskhanteringsfunktion och lämpliga
riskhanteringssystem som kan identifiera, mäta, hantera och övervaka de risker som
är relevanta för AIF-fonden.
Likviditetshantering: AIF-förvaltare ska ha lämpliga system för likviditetshantering
och förfaranden för övervakning av likviditetsrisk som gör det möjligt att säkerställa
att AIF-fondens likviditetsprofil överensstämmer med dess underliggande
skyldigheter. Genomförandeförordningen preciserar närmare hur dessa system och
förfaranden ska vara utformade.
Finansiell hävstång: AIF-förvaltare som använder sig av finansiell hävstång (d.v.s.
en metod genom vilken AIF-förvaltaren ökar exponeringen för en förvaltad AIF-fond
genom lån av kontanter eller värdepapper, eller med användning av
derivatinstrument eller på något annat sätt) ska bl.a. fastställa en högsta tillåten nivå
för sådan hävstång. FI kommer att kunna överpröva denna nivå om de bedömer att
det behövs av systemriskskäl.
Intressekonflikter: AIF-förvaltare ska vidta alla rimliga åtgärder för att undvika
intressekonflikter och för att identifiera, hantera och redovisa de intressekonflikter
som uppkommer.
Ersättningssystem: AIF-förvaltare ska ha ett ersättningssystem som främjar en
sund och effektiv förvaltning.
Organisation, värdering och delegering
LAIF uppställer särskilda krav beträffande AIF-förvaltares organisation. Rent allmänt
innebär detta att AIF-förvaltare ska ha tillräckliga resurser för att verksamheten ska
fungera väl samt ha sunda rutiner för förvaltning av verksamheten, redovisning, drift och
förvaltning av sina informationssystem samt intern kontroll.
Krav uppställs vidare beträffande AIF-förvaltares värdering av förvaltade AIF-fonders
tillgångar. AIF-förvaltare måste för varje AIF-fond som förvaltas se till att lämpliga och
konsekventa förfaranden fastställs så att en korrekt och oberoende värdering av AIFfondens tillgångar kan genomföras. Värderingsfunktionen kan vara internt eller externt
organiserad.
Enligt LAIF tillåts AIF-förvaltare att genom uppdragsavtal (outsourcing) delegera åt
någon annan att utföra visst arbete eller vissa funktioner. För att sådan delegering ska
vara tillåten krävs bl.a. att uppdragsavtalet kan motiveras på objektiva grunder samt att
uppdragstagaren är kvalificerad för uppgiften och förfogar över tillräckliga resurser för att
utföra den. Vad avser delegering av portföljförvaltning eller riskhantering får detta som
regel endast ske till aktörer som har tillstånd för sådan verksamhet.
5
Genomförandeförordningen specificerar ytterligare vad uppdragsavtalet måste reglera
och i vilken omfattning delegering är möjlig.
Förvaringsinstitut
Liksom för UCITS-fonder/investeringsfonder måste det för varje AIF-fond finnas ett
förvaringsinstitut som förvarar AIF-fondens tillgångar eller, när det är fråga om tillgångar
som inte kan förvaras i depå, kontrollerar att AIF-fonden äger tillgångarna. Därutöver
ska förvaringsinstitutet se till att bl.a. försäljning och inlösen av andelar sker enligt lag
och fondbestämmelser och att värderingen sker korrekt.
Förvaringsinstitutet ansvarar för förluster av förvarade finansiella instrument. Har
institutet delegerat depåförvaringsuppgifter till en uppdragstagare kan dock institutet i
vissa situationer, närmare angivna i LAIF, undgå ansvar för förluster.
Informationskrav och rapportering till FI
LAIF innehåller bestämmelser beträffande informationskrav, liknande de som gäller för
UCITS-fonder/investeringsfonder. Detta innebär i första hand krav på upprättande av
årsberättelse och informationsbroschyr.
Årsberättelse samt informationsbroschyr måste upprättas för varje AIF-fond som AIFförvaltaren förvaltar och marknadsför inom EES. För fonder som marknadsförs till ickeprofessionella investerare behöver dessutom, som ett komplement till
informationsbroschyren, ett faktablad upprättas. LAIF innehåller därutöver
bestämmelser om AIF-förvaltares skyldighet att regelbundet informera FI om exempelvis
på vilka marknader och med vilka tillgångar AIF-fonderna handlar samt vilka illikvida
tillgångar som finns i fonderna. Närmare detaljer om den information som ska
rapporteras till FI finns i Genomförandeförordningen. Av Genomförandeförordningen
följer vidare att rapporteringen, beroende av de förvaltade tillgångarnas sammanlagda
värde, ska ske halvårsvis eller kvartalsvis.
Kontroll över onoterade företag och emittenter
LAIF innehåller särskilda bestämmelser om förvärv där en AIF-förvaltare får kontroll över
ett onoterat företag, varvid kontroll ska betyda att fonden innehar mer än 50 procent av
rösterna i företaget. AIF-förvaltaren ska dels underrätta FI och företaget, dels avstå från
vissa åtgärder som kan medföra att företaget töms på tillgångar. Samma regler gäller
om en AIF-fond förvärvar kontroll över ett företag som hör hemma inom EES och vars
aktier är upptagna till handel på en reglerad marknad, dock ska kontroll i detta
sammanhang betyda att fonden innehar 30 procent av röstetalet för samtliga aktier i
företaget.
Vidare stadgar LAIF att en AIF-fond som förvärvar eller överlåter aktier i ett onoterat
företag så att innehavet överskrider eller underskrider tröskelvärdena 10, 20, 30, 50 och
75 procent, ska underrätta FI om detta.
Icke EES-baserade AIF-fonder respektive AIF-förvaltare
Genom bestämmelserna om förvaltnings- respektive marknadsföringspass underlättas
möjligheterna för EES-baserade AIF-förvaltare som förvaltar EES-baserade AIF-fonder
att bedriva gränsöverskridande verksamhet inom EU. Reglerna om förvaltningspass
respektive marknadsföringspass gäller dock inte i situationer då AIF-fonden eller AIFförvaltaren, eller båda, har hemvist utanför EES. I dessa situationer förutsätter
verksamhet i Sverige därför tillstånd från FI. Det ska dock påpekas att detta är en
nationell reglering vilken inte innebär att AIF-förvaltaren därefter, med stöd av tillståndet
6
i Sverige, kan bedriva verksamhet i övriga länder inom EES, utan tillstånd måste sökas i
varje EES-land som verksamhet och/eller marknadsföring ska bedrivas. Under 2015
planerar EU-Kommissionen att anta delegerade akter som närmare ska ange när
bestämmelserna om förvaltnings- och marknadsföringspass (Europa-pass) ska börja
tillämpas för icke EES-baserade AIF- förvaltare och icke EES-baserade AIF-fonder,
varpå denna nationella reglering om tillstånd kommer att upphävas.
Tillsyn och sanktioner
LAIF innehåller tillsynsbestämmelser och bestämmelser om ingripanden vilka innebär
bl.a. att FI ska ingripa om en AIF-förvaltare har åsidosatt sina skyldigheter enligt LAIF,
andra författningar som reglerar förvaltarens verksamhet, fondbestämmelserna,
bolagsordningen eller interna instruktioner som har sin grund i en författning som
reglerar förvaltarens verksamhet. Är överträdelsen allvarlig, kan FI återkalla förvaltarens
tillstånd eller, om det är tillräckligt, meddela en varning.
Ikraftträdande och övergångsbestämmelser
LAIF trädde i kraft den 22 juli 2013. Förvaltare som vid ikraftträdandet drev verksamhet
som omfattas av tillståndsplikt enligt den nya lagen kommer behöva anpassa sin
verksamhet så att den uppfyller uppställda krav samt, såvitt avser förvaltare som är
etablerade i Sverige, underrätta FI om vilka AIF-fonder som ska marknadsföras i
Sverige eller i andra länder inom EES. Senast den 22 juli 2014 måste AIF-förvaltare
antingen ansöka om tillstånd eller anmäla sig för registrering hos FI.
__________
Advokatfirman Lindahl
Lindahl är en av Sveriges största affärsjuridiska advokatbyråer, med omfattande
internationell kapacitet. Byrån erbjuder såväl affärsjuridisk bredd som en rad
specialistkompetenser. Lindahl har omkring 400 medarbetare, varav drygt två
tredjedelar är jurister, vid kontor i Stockholm, Göteborg, Malmö, Uppsala, Örebro och
Helsingborg.
Detta nyhetsbrev tillhandahålls av Lindahl och riktar sig till företag och andra som är
intresserade av affärsjuridik. Citera oss gärna, men ange källan. Informationen som
publiceras i nyhetsbrevet är endast avsedd som allmän information och ersätter inte
rådgivning i det enskilda fallet.
7
