Utvecklande av talan 1 (4) 2016-09-15 Dnr: 2016/442 Högsta förvaltningsdomstolen Box 2293 103 17 STOCKHOLM Klagande NN Ombud: Förbundsjuristen N N Unionen, sektionen för juridik, försäkring & avtalssamordning 105 32 STOCKHOLM Överklagat avgörande Kammarrättens i Stockholm dom den 7 juli 2016 i mål 8040-15 Saken Arbetslöshetsförsäkring _________ Yrkande Inspektionen för arbetslöshetsförsäkringen (IAF) yrkar att Högsta förvaltningsdomstolen upphäver underinstansernas avgöranden och återförvisar målet för ny beräkning av N N dagsförtjänst med beaktande av den bonus som betalats ut under den aktuella ramtiden. Prövningstillstånd Frågan i målet gäller om bonus som utgått vid två tillfällen under ramtiden till N N (här N N) ska räknas in i underlaget för hans dagsförtjänst. Rättsläget får anses vara oklart. Av förarbetena till lagen om arbetslöshetsförsäkring framgår att i underlaget för dagsförtjänstberäkningen ska normalt förekommande ersättningar för obekväm arbetstid, skifttillägg, regelbundet utgående drickspengar, naturaförmåner och ersättning för mera regelbundet förekommande övertidsarbete ingå. Däremot ska inte ersättning för tillfälligt övertidsarbete, gratifikationer eller andra ej regelmässigt utgående ersättningar ingå1. 1 Prop. 1973:56, s. 235 Postadress Box 210, 641 45 Katrineholm Besöksadress Hantverkaregatan 3 Växel 0150-48 70 00 Fax 0150-487002 Webbplats www.iaf.se 2016-09-15 2 (4) Dnr: 2016/442 De krav som ställs på de ersättningar som ska ingå i underlaget för beräkningen av dagsförtjänsten är att ersättningen ska betalas ut regelmässigt och vara regelbundet förekommande. Bonussystem är inte ovanliga i anställningsförhållanden. Bonussystemen är reglerade i avtal eller planer. Regelmässigheten är således inget problem i praxis. Däremot har frågan om bonus utgått regelbundet varit en fråga för prövning i de allmänna förvaltningsdomstolarnas överinstanser. Regeringsrätten har i sitt avgörande RÅ 2009 ref 105, som grundar sig på regleringen av dagsförtjänstberäkningen före år 2007, ansett att bonus som tal utgått en gång per år som tillägg till arbetstagarens ordinarie lön inte kunde anses som en sådan regelbunden och normalt förekommande ersättning som ska räknas med i underlaget för beräkningen av dagsförtjänsten. I ett par av senare års kammarrättsavgöranden2 har domstolarna ansett att för att räknas med i underlaget för dagsförtjänst bör ersättningen utgå vid åtminstone fyra tillfällen under ett år. Antalet tillfällen som bonus utgått. I här aktuellt mål har kammarrätten ansett att bonus som utgått under den sökandes ramtid vid två tillfällen inte kunde anses tillräckligt regelbundet för att den utbetalda bonusen skulle räknas in i underlaget för dagsförtjänst. Det finns vare sig i lagstiftning eller förarbeten angivet vad som avses med regelbundet och normalt förekommande utbetalningar av ersättning. Det enda som läsas ut av äldre lagstiftning är att vissa avvikelser från ersättningar som endast är tillfälliga får göras. Lagstiftningen har emellertid ändrats såväl när det gäller normalinkomst som också normalarbetstid, och det råder i dagsläget oklarhet om vad som avses med begreppet regelbundet och normalt förekommande ersättningar. Det kan vidare ifrågasättas om inte endast en utbetalning per år bör anses som regelbundet och normalt utgående ersättning, förutsatt att ersättningen hänför sig till arbete som utförts under ramtiden. Detta särskilt med beaktande av att normalinkomsten och dagsförtjänsten numera beräknas på alla inkomster som hänför sig till arbete under hela ramtiden om tolv månader, oavsett om månaden ingår i arbetsvillkoret eller inte.3 Det är därför principiellt viktigt att Högsta förvaltningsdomstolen tar upp målet till prövning och klargör vad som i dag avses med regelbundet och normalt förekommande ersättningar. 2 Kammarrättens i Stockholm dom den 13 oktober 2013 i mål nr 2470-13 och Kammarrättens i Göteborg dom den 30 december 2014 i mål nr 7315-13. 3 Prop.2008/09:127, s. 36 jfr, också prop. 2006/07:15, s. 26–27 2016-09-15 3 (4) Dnr: 2016/442 Grunder N N har under tre år haft en visstidsanställning som ambulerande tjänsteman hos ett bemanningsföretag. Anställningen upphörde den 31 december 2014. Han anmälde sig som arbetslös och ansökte om arbetslöshetsersättning från och med den 29 januari 2015. N N arbetade heltid hos bemanningsföretaget och fick månadslön på 52 500 kronor. Därutöver fick han bonus enligt en hos företaget upprättad bonusplan. Företagets bonussystem har varit konstruerat så att bonusutbetalningarna varierat både till antal och också storlek beroende på arbetstagarens prestation. Vid maxinmal nivå på måluppfyllelsen enligt planen kunde bonus utgå kvartalsvis. N N har uppnått en viss nivå av försäljningsmålen hos företaget och fått bonus utbetald vid en eller två gånger per år under anställningstiden. Unionens arbetslöshetskassa beviljade N N arbetslöshetsersättning från och med den 29 januari 2015 men räknade inte med utbetalningarna av bonus, som utgått under ramtiden, i underlaget för hans dagsförtjänst. Ärendet omprövades av kassan utan ändring, och N N överklagade till förvaltningsrätten, som avslog hans överklagande. N N fullföljde sin talan till Kammarrätten i Stockholm. Kammarrätten anför i sina domskäl bland annat att domstolen anser att regeringsrättens avgörande RÅ 2009 ref 105 och förarbetsuttalandena i prop. 1973:56 samt IAF:s föreskrifter är relevanta i målet. Kammarrätten har vidare anfört att N N:s bonus varit prestationsbaserad men anser, att även om N N genom sina prestationer har kunnat påverka om och i så fall hur stor bonus han skulle få, kan varken utbetalningarnas frekvens eller storleken anses ha varit helt förutsebara. Kammarrätten bedömer därför att den bonus som utbetalats vid två tillfällen inte kan anses som en sådan regelbunden och normalt förekommande ersättning som ska räknas in i underlaget för dagsförtjänstberäkningen. Aktuell reglering Aktuell reglering framgår av underinstansernas avgöranden. IAF:s bedömning Underinstanserna synes inte ha släppt taget om praxis, som bygger på gammal lagstiftning och gamla förarbetsuttalanden. I dess förarbeten omnämns överhuvudtaget inte bonus. Däremot anges ackordslön och drickspengar som exempel på regelbundet och normalt förekommande ersättningar som bör ingå i underlaget för dagsförtjänstberäkningen medan tillfälliga inkomsten till exempel gratifikationer bör uteslutas i detta underlag. Visserligen finner IAF att huvudprincipen om att regelbundet utgående onerösa ersättningar bor ingå i underlaget för beräkningen av dagsförtjänst medan tillfälliga och benefika ersättningar inte bör medtas. 2016-09-15 4 (4) Dnr: 2016/442 IAF ställer sig dock frågande till hur en prestationsbaserad bonus, som utgår enligt en fastställd plan kan anses vara mindre förutsebar än ackordslön och drickspengar, som anges i ovan nämnda förarbeten. Dessa ersättningar är i lika hög grad som prestationsbaserad bonus är beroende av ett arbetslags respektive en arbetstagares prestationer. En ännu viktigare omständighet är att lagstiftningen har förändrats. Idag ska all inkomst av arbete under hela ramtiden om tolv månader ingå i beräkningen av såväl normalarbetstiden som normalinkomsten och dagsförtjänsten. Detta gäller oavsett om månaden inte innehåller tillräckligt mycket arbete för att ingå i arbetsvillkoret. IAF anser, i likhet med vad N N och hans ombud anfört i kammarrätten, att det kan ifrågasättas om inte endast en onerös ersättning som utgått under ramtiden ska beaktas vid beräkningen av dagsförtjänsten. Däremot ska enligt IAF:s uppfattning benefika ersättningar eller förmåner till exempel gratifikationer eller 50årspresenter fortfarande inte tas med i underlaget för dagsförtjänstberäkningen. I N N:s fall har bonus betalats ut vid en eller två gånger per år under anställningstiden, eftersom han har presterat och nått en viss nivå av måluppfyllelsen enligt den av företaget fastställda bonusplanen. IAF anser att N N genom företagets bonussystem har kunnat påverka sina arbetsprestationer på ett sådant sätt att han såväl har kunnat förutse att bonus skulle komma att betalas ut till honom som också inrättat sig ekonomiskt efter inkomsten. Bonus har dessutom utgått till honom vid upprepade tillfällen under anställningstiden. Enligt IAF:s uppfattning, får N N:s bonus anses uppfylla kriterierna för regelbundet och normalt förekommande ersättningar, som ska ingå i underlaget för beräkningen av hans dagsförtjänst. Det kan slutligen nämnas att N N har haft en så hög ordinarie lön att hans dagpenning inte påverkas av den bonus, som betalats ut till honom. Däremot ger inräknandet av bonus i underlaget för beräkningen av hans dagtjänst möjlighet för honom att till exempel kunna tillgodogöra sig en privat inkomstförsäkring. Urban Forsberg tf. chefsjuris Carina Karlsson verksjurist