Microsoft PowerPoint - Vilket ansvar har styrelsen

Hur ett aktivt styrelsearbete utvecklar mitt företag
- Vilket ansvar har styrelsen?
2015-10-28
Föreläsare
Ann Theander – Grant Thornton
Ulf Yxklinten– MAQS Advokatbyrå
Jonas Blomqvist – MAQS Advokatbyrå
2
Ann Theander
Auktoriserad revisor och partner, Grant Thornton
Övrigt
•
•
•
Auktoriserad revisor sedan 1987
Partner i Grant Thornton Sweden AB
Tidigare erfarenhet av seminarier med inriktning mot styrelsearbete i regi av Region
Skåne samt fastighetsägarna
3
1
Ulf Yxklinten
Advokat Maqs advokatbyrå
Övrigt
•
•
Advokat och partner på MAQS advokatbyrå
Expertis inom, bolagsrätt (Corporate), obestånd, bank och finansiering och offentlig
upphandling
4
Jonas Blomquist
Advokat Maqs advokatbyrå
Övrigt
•
•
Advokat och partner MAQS advokatbyrå
Expertis inom M&A. Real estate och kommersiella avtal inom en rad olika
branschområden.
5
Bilderna hämtas på nätet
www.grantthornton.se/styrelsekurs
6
2
Disposition
Vilka lagar och regler gäller för styrelsens arbete?
Vilka krav ställer aktiebolagslagen på
styrelsearbetet?
När kan jag bli personligt ansvarig för bolagets
förpliktelser?
Hur begränsas risken för personligt ansvar?
Vad innebär god styrelsesed?
7
Lagar ställer krav på att styrelsearbetet organiseras
Aktiebolagslagen
•
•
•
•
•
Lag om ekonomiska föreningar
Stiftelselagen
Bostadsrättslagen
Samfällighetslagen
Ideella föreningar saknar särskild lagstiftning
8
Den rättspolititiska bakgrunden
•
Huvudregeln är den att aktiebolagsformen inte innebär något personligt ansvar.
•
För att aktiebolagets företrädare skall undgå personligt ansvar för bolagets
förpliktelser måste de följa inte bara aktiebolagslagen utan en mängd andra
lagar och regler.
•
”För ett fungerande näringsliv är det väsentligt att det finns verksamma
incitament för företagsledningarna att fullgöra sina skyldigheter. Det är därför
önskvärt att utkräva ansvar av försumliga företagsledningar. Också behovet av
att upprätthålla allmänhetens förtroende för näringslivet talar i den riktningen.”
(prop. 1997/98:99 s. 187).
3
Inte bara aktiebolagslagen ställer krav
•
•
•
•
Årsredovisningslagen
Börsregler
Bokföringslagen
Skatter och avgifter
•
•
•
•
•
•
Lag om styrelserepresentation för de privatanställda
Arbetsmiljölagen och arbetsrättsliga regler
Jämställdhetslagen
Personuppgiftslagen
Miljölagstiftning
Mutlagstiftning
- Skatteförfarandelagen (skatteinbetalningar)
- Skattebrottslagen
10
Vem styr bolaget?
•
Bolagsstämma – styrelse – VD
•
Endast bolagsstämman kan besluta om:
- val av styrelse och revisor
- fastställande av årsredovisning
- vinstdisposition
- arvode och ersättning till styrelsen
- ändring av aktiekapitalet
- förvärv av egna aktier
- ansvarsfrihet för styrelsen
- ändring av bolagsordningen
- fusion, delning eller likvidation
•
Inom ramen för verksamhetsbeskrivningen i bolagsordningen kan bolagsstämma besluta om direktiv
för styrelsen avseende bolagets verksamhet
Vem styr bolaget?
•
Bolagets styrelse har det yttersta ansvaret för styrningen, dvs för bolagets förvaltning i
enlighet med bolagsordningen, eventuella ägardirektiv och övriga lagar och regler.
•
Styrelsen kan besluta om allt som inte endast bolagsstämman får besluta om.
•
Styrelsen utser (och entledigar VD)
•
Styrelsen har alltså ansvar för att:
- bolagets affärsverksamhet bedrivs affärsmässigt så bra som möjligt i enlighet
med bolagsordningen etc.
- kontrollera VD
- bokföringen och den ekonomiska styrningen inklusive rapportering är
ändamålsenlig
4
Vem styr bolaget?
•
VD ansvarar för den löpande förvaltningen i enlighet med styrelsens riktlinjer och
anvisningar
•
Det finns visst utrymme (och en motsvarande skyldighet) för VD att vidta åtgärder av
oväntad och brådskande karaktär och som inte ligger inom ramen för den löpande
förvaltningen om det behövs för att tillvarata bolagets intresse. VD skall så snart som
möjligt informera styrelsen.
•
En viktig fråga är hur operativt inriktad en styrelse kan/skall vara. Klart är att styrelsen
inte får vara så operativ att den genom sina beslut och instruktioner har tagit ifrån VD
sin ställning som självständig person som ansvarig för den löpande driften.
Vem styr bolaget?
•
Shadow directors?
•
Högsta domstolen har slagit fast att: ”den som framstår som den i själva verket
bestämmande i bolaget utan att formellt ingå i ett sådan bolagsorgan som avses i 15
kap. 1-3§§ (motsvarar 29 kap. 1-3§§ ABL idag) bör jämställas med en sådan person
med organställning.” (NJA 1997 s.418)
•
Den som bestämmer i ett bolag är alltså ansvarig även om hon/han inte är aktieägare
eller har utsetts till styrelseledamot eller VD.
Disposition
Vilka lagar och regler gäller för styrelsens arbete?
Vilka krav ställer aktiebolagslagen på
styrelsearbetet?
När kan jag bli personligt ansvarig för bolagets
förpliktelser?
Hur begränsas risken för personligt ansvar?
Vad innebär god styrelsesed?
15
5
Aktiebolagslagen och styrelsens uppgifter
•
•
•
•
•
•
•
Bolagets organisation och förvaltningen av dess angelägenheter
Fortlöpande bedöma bolagets (koncernens om bolaget är moderbolag) ekonomiska
situation
– Uppdaterade och periodiserade rapporter månadsvis
– Likviditetsprognoser
– Orderläge
– Väsentliga avtal
Se till att bokföringen, medelsförvaltningen och bolagets ekonomiska förhållanden i övrigt
kontrolleras på ett betryggande sätt
Upprätta instruktioner för den ekonomiska rapporteringen
Upprätta en arbetsordning
Upprätta en VD-instruktion
Övriga dokument som t.ex. jämställdhetsplan, it-policy inklusive hantering av 3:e
mansuppgifter, anti-korruptionspolicy
16
Styrelsens uppgifter forts.
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
Ändamålsenlig sammansättning av personal
Tillstånds- och licensfrågor
Datasäkerhet
Fysisk säkerhet
Försäkringsskydd
Avtal och villkor
IP-skydd
Policies
Om vissa uppgifter delegeras till en eller flera av styrelsens ledamöter eller till andra, skall
styrelsen handla med omsorg och fortlöpande kontrollera om delegationen kan
upprätthållas.
Och förstås: ha möten när det behövs och föra protokoll.
17
Disposition
Vilka lagar och regler gäller för styrelsens arbete?
Vilka krav ställer aktiebolagslagen på
styrelsearbetet?
När kan jag bli personligt ansvarig för bolagets
förpliktelser?
Hur begränsas risken för personligt ansvar?
Vad innebär god styrelsesed?
18
6
Styrelsens ansvar- principer
•
Styrelsen har enligt ABL ersättningsansvar gentemot aktieägarna, bolaget och utomstående vid
överträdelse av ABL, bolagsordningen eller årsredovisningslagen
•
Styrelseledamöterna har en vård-, lojalitets och tystnadsplikt och ansvarar gentemot bolaget och
aktieägarna för brott mot någon av dessa plikter
•
Styrelsen har också enligt skatteförfarandelagen ett ansvar att bolagets skatter betalas i rätt tid
•
Styrelseledamöterna har ett straffrättsligt ansvar enligt ABL och BrB samt enligt speciallagstiftningen,
t.ex. miljöbalken
•
Var och en av styrelsens ledamöter har ett personligt ansvar för sitt styrelsearbete och de beslut som
fattas men även för de som inte fattats.
•
Också vid delegation av uppgifter inom styrelsen behåller ledamöterna sitt ansvar men det kan
reduceras ( till noll) om delegationen skett på ett omdömesgillt sätt. Den som anförtrotts den
delegerade uppgiften får ett ansvar som balanserar styrelsens minskade ansvar.
19
Företagaransvaret
•
Företagsledningen bär som huvudregel ansvaret, dvs styrelse och
eventuell VD
•
Ansvaret avser framförallt ansvar gentemot myndigheter avseende
regelefterlevnad och vissa regelbrott är också straffsanktionerade
•
Arbetsmiljöbrott, brott enligt Miljöbalken, brott mot Tullagen och
vållande till annans död enligt Brottsbalken
•
Branschspecifika regler och föreskrifter
20
Suppleants ansvar
• Huvudregeln är den att suppleant endast ansvarar
för det som suppleanten faktiskt gjort. Men tänk på
att om suppleant alltid deltar och yttrar sig på
möten kan det bli fråga som svårare
gränsdragningar.
21
7
Delegation möjlig? Och varför?
•
Delegation är möjlig men inte av allt ansvar
•
Delegation inom styrelsen – innebär fortfarande solidariskt ansvar.
Uppgiften att ha koll på bolagets eget kapital kan inte delegeras.
•
Delegation till person utanför styrelsen. Delegera inte för att undgå
ansvar utan för att verksamheten skall bli bättre genom att ansvar
placeras hos de personer som har faktisk möjlighet att påverka och
kontrollera
•
Om inte ansvar delegeras svarar styrelsen full ut
22
När skall kontrollbalansräkning upprättas?
Skyldighet att upprätta kontrollbalansräkning har två syften,
•
dels som kontrollinstrument och beslutsunderlag för aktieägarna och styrelse-ledamöterna,
•
dels för att skydda bolagets borgenärer.
Kontrollbalansräkning skall upprättas när det finns skäl för styrelsen att
anta att bolagets egna kapital understiger hälften av det registrerade aktiekapitalet.
När är när?
Kontrollbalansräkning skall upprättas genast.
Den tid som styrelsen har på sig innan kontrollbalansräkningen senast skall vara upprättad får bedömas från fall till fall. Det
.
bör inte i något fall bli fråga om mer än högst någon eller ett par månader från det att det finns skäl att anta
23
Förutsättningar för ansvar
Prövningen av frågan om huruvida en styrelseledamot har ådragit sig personligt betalningsansvar skall ske i två led.
1.
Första ledet tar sikte på frågan om det föreligger objektiva förutsättningar för ett personligt betalningsansvar. En
sådan förutsättning är att bolagets eget kapital faktiskt understeg den kritiska gränsen. En annan förutsättning är att
styrelsen underlåtit att på rätt sätt och i rätt tid upprätta en kontrollbalansräkning trots att det fanns skäl att anta att
bolagets egna kapital understeg den kritiska gränsen.
2.
Det andra ledet tar sikte på frågan om en enskild styrelseledamot varit försumlig. Styrelseledamöternas medansvar är
ett så kallat presumtionsansvar. Detta innebär att det ankommer på den som anspråket riktas mot att visa att han eller
hon inte varit försumlig.
24
8
Förutsättningar för ansvar forts.
•
Vid bedömningen av om en styrelseledamot varit försumlig finns det endast i
undantagsfall utrymme för att ta hänsyn till sådana faktorer som den information som
styrelseledamoten fått och hans eller hennes uppgifter i styrelsen.
•
Det får nämligen i princip förutsättas att varje styrelseledamot har sådan kompetens att
han eller hon kan bedöma om bolagets ekonomiska ställning har försämrats så mycket att
den kritiska gränsen är nådd.
•
Varje styrelseledamot får vidare, oavsett arbetsfördelningen inom styrelsen, anses
ansvarig för att styrelseuppdragets elementära uppgifter fullgörs.
25
Styrelsens aktivitetsplikt
• Styrelsen har en aktivitetsplikt.
• Under förutsättning att styrelsen fullgjort sin aktivitetsplikt
genom att vidtaga rätt åtgärd vid rätt tidpunkt enligt 25
kap ABL uppkommer inget personligt betalningsansvar.
26
När blir styrelsen ansvarig?
1. Styrelsen underlåtit att genast upprätta och låta revisorn granska KBR 1, eller
2. inte sammankallat till 1:a kontrollstämman, eller
3. inte ingett ansökan om likvidation trots att
- andra kontrollstämman inte hållits inom rätt tid, eller
- den KBR2 som lagts fram på stämman inte granskats av revisor, eller
- KBR2 inte utvisar att eget kapital är lika med aktiekapitalet.
27
9
Avgående ledamöter m.fl.
•
Avgående styrelseledamöter: om skyldigheter enligt 25 kap ABL har inträtt skall
styrelseledamoten försöka tillse att åtgärder enligt 25 kap vidtas eller
åtminstone påbörjas innan han eller hon avgår från styrelsen.
•
Tillträdande styrelseledamöter: tillerkänns möjligen viss tid för att sätta sig in i
bolagets förhållanden.
•
Suppleanter: som deltagit och tjänstgjort som styrelseledamöter i styrelsearbete
har samma ansvar som övriga styrelsen.
•
Arbetstagarrepresentanter
28
Ansvar för andra personer
• Även VD och andra personer i verkställande
position i bolaget kan bli personligt
betalningsskyldiga för bolagets förpliktelser vid
kapitalbrist under förutsättning att de känner till
kapitalbristen men ändå väljer att fortsätta
verksamheten.
29
Schematisk bild
När det finns skäl att anta att egna kapitalet understiger hälften av aktiekapitalet
SKALL KBR1 upprättas genast och revisorsgranskas.
Egna kapitalet = ½ av det
registrerade aktiekapitalet eller
högre.
Egna kapitalet < ½ av det
registrerade aktiekapitalet.
Snarast möjligt skall styrelsen kalla till bolagsstämma
(kontrollstämma 1).
Beslut om likvidation
eller konkurs.
Beslut om fortsatt
verksamhet.
KBR2 tas fram och bolagsstämma (kontrollstämma 2)
hålls inom 8 månader från kontrollstämma 1.
Egna kapitalet = det
registrerade aktiekapitalet
eller högre.
Likvidation inom två
veckor.
30
10
Årsredovisningslagen
Skyldighet att registrera antagen årsredovisning
• Förseningsavgift - 7 månader efter räkenskapsårets utgång
• Likvidationsgrund - 11 månader efter räkenskapsårets
utgång
• Personligt betalningsansvar för styrelse och vd
- 15 månader efter räkenskapsårets utgång
31
Värdeöverföring och vinstutdelning
Värdeöverföring (borgenärsskyddsreglerna)
– Vinstutdelning
– Förvärv av egna aktier
– Minskning av aktiekapitalet för återbetalning till
aktieägarna
– Annan affärshändelse som medför att bolagets
förmögenhet minskar och inte har ren affärsmässig
karaktär för bolaget
32
Bristtäckningsansvar
Om det finns brist vid återbäring svarar
bolagsfunktionär vid oaktsamhet och annan
medhjälpare vid grov oaktsamhet (ABL 17:7)
33
11
Skadeståndsansvar enligt aktiebolagslagen
• Styrelseledamot som uppsåtligen eller av grov oaktsamhet
skadar bolaget, aktieägare eller annan
• Utdömt ansvar kan jämkas mellan de ansvariga
34
Ansvarfrihet – vad innebär det?
•
•
•
•
Huvudregeln är att beviljad ansvarsfrihet gäller omedelbart i och med
beslutet samt att beslutet inte kan ändras
Däremot kan beslut att inte bevilja ansvarsfrihet ändras
Beslut om ansvarsfrihet binder inte tredje man
Även om ansvarsfrihet beslutats kan bolaget väcka talan om:
- det inte lämnats i väsentliga avseenden riktiga och fullständiga
uppgifter till bolagsstämman
-Skadeståndstalan som grundas på att brott begåtts
35
Straffansvar för styrelseledamot
• Brott mot borgenärer (11 kap BrB)
• Straffansvar i ABL (30 kap ABL)
–
–
–
–
brott mot låneförbudet
föra aktiebok
privat bolag får inte sprida sina aktier genom annonsering
kallelse, beredningsansvar och rätt att delta i styrelsemöte
• Bokförings-/Skattebrott
• Annan lagstiftning
– ex. miljöbrott, PUL
– jämställdhetsplan och arbetsmiljöplan (vite)
36
12
Sammanfattning av ansvarsområden
•
•
•
•
•
•
Kapitalbrist – kontrollbalansräkningen
Företrädaransvar – skatteförfarandelagen/ÅRL
Försiktighetsregeln – vinstutdelning/värdeöverföring
Bristtäckningsansvar – vinstutdelning/värdeöverföring
Aktiebolagslagen – skadestånds respektive straffansvar
Lika behandling – brott mot borgenärer
37
Disposition
Vilka lagar och regler gäller för styrelsens arbete?
Vilka krav ställer aktiebolagslagen på
styrelsearbetet?
När kan jag bli personligt ansvarig för bolagets
förpliktelser?
Hur begränsas risken för personligt ansvar?
Vad innebär god styrelsesed?
38
Minska risken för personligt ansvar
• Kontrollera löpande att formalia enligt bolagsordning och
lagar och regler följs
• Säkerställa att nödvändiga instruktioner upprättas
• Säkerställ att styrelsens mötesplan för planerade möten
och innehåll beaktar verksamhetens situation och behov
• Medverka ej till att fatta beslut på basis av bristfälliga
underlag – reservera dig om nödvändigt!
• Styrelseförsäkring?
• Reservation i protokoll
• Svag likviditet? – bevaka att skatter och avgifter inbetalas
39
13
Disposition
Vilka lagar och regler gäller för styrelsens arbete?
Vilka krav ställer aktiebolagslagen på
styrelsearbetet?
När kan jag bli personligt ansvarig för bolagets
förpliktelser?
Hur begränsas risken för personligt ansvar?
Vad innebär god styrelsesed?
40
Har god sed någon betydelse för ansvarfrågan?
• Nej!
• Men indirekt kan arbetssättet påverkas positivt så att
ansvarssituationer undviks.
41
Sammanfattning
•
•
•
•
•
•
•
•
Ordentliga beslutsunderlag
Var noga med protokollen
Ha koll på lagar och formalia
Att inte veta eller kunna är inget försvar
Ställ krav på andra ledamöter och vd
Ifrågasätt och fatta inte beslut som du inte förstår
Fungerande och tillförlitlig ekonomisk rapportering
Göre en genomgång av bolagets verksamhet en gång per år och stäm
av avtal, försäkringar mm och gör en riskanalys
42
14
Erfarenheter från styrelsearbete i ägarledda företag?
Disposition 11 november
• Hur jobbar andra ägarledda företags styrelser?
• Vilken är styrelsens roll i den strategiska
utvecklingen?
• Hur upplever en extern styrelseledamot sin roll i ett
ägarlett företag?
43
15