Sociala hänsyn, miljö och de nya direktiven T3 vt2016 Henrik Norinder Introduktion – sociala hänsyn • Upphandlingsstrategi på nationellt plan • Undvika social dumping • Koppling till arbetsrätt • Nya direktiv som inte blir transformerade i tid Sociala hänsyn • Upphandlingslagstiftningen handlar om hur man köper, vanligtvis inte vad! – I vilken del/fas av upphandlingen kan sociala krav ställas? – Hur kan särskilda kontraktsvillkor ställas? – Hur kan krav ställas/vad kan beaktas? – Planering, organisation och uppföljning – Ex. där risker kan finnas? – Nya upphandlingsdirektiv i korthet Gemensamt för miljö och sociala krav • När är det relevant att ställa miljö och sociala krav? • Miljö och sociala krav måste vara relevanta för den aktuella upphandlingen. • Kraven måste ha ett naturligt samband med det som upphandlas och inte vara onödigt långtgående i förhållande till sitt syfte (ej diskriminering) UM kan ställa krav under förutsättning att: • Har ett samband med kontraktets föremål, • Är uttryckligen angivna i annons och förfrågningsunderlag, • Är förenliga med de grundläggande EU-rättsliga principerna, särskilt ickediskrimineringsprincipen, • Inte ger myndigheten en obegränsad valfrihet, d.v.s. kriterierna är objektiva och mätbara. Grundläggande principer • 1:9 LOU • bör-regeln i 1:9 a LOU Upphandlande myndigheter bör beakta miljöhänsyn och sociala hänsyn vid offentlig upphandling om upphandlingens art motiverar detta • …inom de gränser som följer av de grundläggande principerna... Förordning (2006:260) om antidiskrimineringsvillkor i upphandlingskontrakt • Avser bestämmelser om vissa särskilda kontraktsvillkor för fullgörande av kontrakt enligt 6 kap. 13 § (6 kap. 14 § LUF) och 15 kap. 2 § LOU • En upphandlande myndighet får ställa särskilda sociala, miljömässiga och andra villkor för hur ett kontrakt skall fullgöras. Dessa villkor skall anges i annonsen om upphandling eller i förfrågningsunderlaget • En antidiskrimineringsklausul i ett offentligt kontrakt är ett villkor (en förpliktelse) som den leverantör som tilldelas kontraktet måste acceptera och som reglerar hur kontraktet ska utföras i vissa avseenden. LOU – särskilda villkor • 6 kap. 13 § Särskilda villkor för fullgörande av kontrakt (15 kap. 14 § LOU) – EU-direktivet: artikel 26 – En upphandlande myndighet får ställa särskilda sociala, miljömässiga och andra villkor för hur ett kontrakt skall fullgöras. Dessa villkor skall anges i annonsen om upphandling eller i förfrågningsunderlaget. Särskilda kontraktsvillkor – hur ska villkoren uformas? • • • • Ett lämpligt sätt att ställa sociala krav Bekräftas under upphandlingen Uppfylls (kontinuerligt) under kontraktstiden Hur ska villkoren utformas? – Hänsyn till de grundläggande principerna – Krav får inte gynna en leverantör eller leverantörer ur en viss grupp Särskilda kontraktsvillkor • Särskilda kontraktsvillkor har varken med kvalificeringen eller anbudsutvärderingen att göra, de får inte direkt eller indirekt verka diskriminerande i förhållande till anbudsgivare från andra länder eller i övrigt vara oproportionerliga i förhållande till vad som man avser ska uppnås. • Tvärtom kan ett särskilt kontraktsvillkor vara mindre ingripande än ett obligatoriskt krav eftersom leverantörer ”fasas in” till bättre miljöprestanda och konkurrensen upprätthålls. Hur ska villkoren utformas? 2 • Krav får inte ge utrymme för skönsmässiga bedömningar/valfrihet åt upphandlaren. – Om krav formuleras genom hänvisning till märkning, regelverk eller norm måste det vara möjligt för alla leverantörer att tillgodogöra sig innehållet och visa att de uppfyller motsvarande standard – Det måste gå att förutse hur varje krav kommer att bedömas/tillämpas • Proportionalitet – Relevans för upphandlingsföremålet – Möjlighet att uppnå resultat – Balans mellan upphandlingsföremålet, krav och möjligt resultat Hur ska villkoren tillämpas? • Villkoren ska tillämpas, d.v.s. – Villkor i upphandlade kontrakt får inte efterges – De får som huvudregel inte ändras – De ska följas upp och kontraktets sanktioner mot avtalsbrott ska användas Vilka hänsyn kan tas? • Mänskliga rättigheter – arbetsförhållanden och anställningsvillkor • Samhällspåverkan – jämställdhet, diskriminering och mångfald, sysselsättning • Upphandlingsföremålet (varan, tjänsten) kan definieras med hänsyn till sociala krav under vissa förutsättningar Vilka typer av sociala krav kan beaktas i upphandling, exempel • EU-kommissionens vägledning avseende vilka typ av sociala hänsyn som kan beaktas är följande – Sysselsättningsmöjligheter (särskilda kontraktsvillkor) • praktikanter – Anständiga arbetsvillkor • Aktuellt vid produktion i låglöneländer. Problematiskt att kontrollera. Ofta underleverantörer/produktionskedjor – Sociala rättigheter och arbetsrättigheter. • Likabehandling p.g.a. kön, ålder, etnicitet, funktionshinder. T.ex. ställa krav att leverantören ska utföra kontraktet så att det främjar jämställdhet. Vilka sociala krav kan beaktas? 2 – Social integration • Stödja social integration ex. genom att personer med funktionsnedsättning blir engagerade i verksamheten. • Reserverade kontrakt (nya direktivet) – Tillgänglighet och design för alla • Säkerställa att personer med funktionsnedsättning får tillgång till offentliga byggnader (design för alla). • Tekniska specifikationer och särskilda kontraktsvillkor. Var finns sociala risker? • Ex. var finns sociala risker inom upphandling – – – – – – – – – Byggmaterial, Elektronik Livsmedel, Kläder och skor IT-utrustning Medicinteknisk utrusning Kontorsartiklar Textilier Leksaker • Svart arbetskraft inom städ, avfall, flytt, transport, bygg, restaurang? Nya upphandlingsdirektiven • I det nya upphandlingsdirektivet för den klassiska sektorn (2014/24/EU) – förväntas införlivas i svensk lag 1 januari 2017 (tidigast) • Dir. 2014/24/EU art. 18.2 ”Medlemsstaterna ska vidta lämpliga åtgärder för att säkerställa att ekonomiska aktörer vid fullgörande av offentliga kontrakt iakttar tillämpliga miljö-, social- och arbetsrättsliga skyldigheter som fastställts i unionsrätten, nationell rätt, kollektivavtal eller internationella miljö-, socialoch arbetsrättsliga bestämmelser som anges i bilaga X” Nya upphandlingsdirektiven • Det upprepas och understryks att sociala krav ska ställas när det är lämpligt • De begränsningar som följer av grundläggande EU-rättsliga principer är fortfarande relevanta • Det blir tydligare att sociala krav får anges som särskilda kontraktsvillkor De nya direktiven Tre nya direktiv • • • Tilldelning av koncessioner 2014/23 - LUK Klassiska området 2014/24 - LOU Försörjningssektorn 2014/25 – LUF • 18 April 2016 deadline Vad är nytt? • • • • Förenklade och mer flexibla förfaranden vilket bl.a. innebär ökade möjligheter att förhandla vid offentlig upphandling. Förändrade bestämmelser om utvärdering och tilldelningskriterier där det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet sätts i första rummet. Det kommer dock fortsatt vara möjligt att upphandla till lägsta pris. Ökade möjligheter att ställa sociala krav och miljörelaterade krav samt använda miljömärken. Uppdelningen i A- och B-tjänster försvinner. Flertalet tjänsteupphandlingar får samma regler. • • • • Bestämmelser om hur upphandlande myndigheter ska agera när leverantörer har deltagit vid förberedande arbeten inför upphandlingen Nya regler för upphandling av hälso- och sjukvårdstjänster En mer strategisk användning av offentlig upphandling som svar på samhälleliga utmaningar. Ett nytt upphandlingsförfarande introduceras, innovationspartnerskap. Syftet är att möjliggöra ett strukturerat långsiktigt partnerskap både för utveckling och köp av en innovativ produkt eller tjänst som ännu inte finns på marknaden. Nya upphandlingsdirektiven • Praxis om ändring av avtal kodifieras – Ändring får ske (a) i enlighet med ändringsklausul, (b) i form av kompletterande inköp, (c) till följd av oförutsebara omständigheter och (d) i form av leverantörsbyte – Ändringar ”som inte är väsentliga” tillåts • Genomförandeutredningen föreslår att reglerna om ändring införs i lag • • • • Förändringar i reglerna om ramavtal. Dynamiska inköpssystem för maximal konkurrens vid anskaffning av standardprodukter. Obligatoriska bestämmelser om e-upphandling. Förändringar av bestämmelser om tekniska specifikationer. • • • Kortare anbudstider. Förtydligande regler gällande onormalt låga anbud. Regler om ändring av och avslutande av kontrakt som bl.a. reglerar under vilka förutsättningar ett kontrakt kan ändras utan att en ny upphandling behöver göras. • • • • Ökade möjligheter för små- och medelstora samt nystartade företag att lämna anbud i upphandlingar. Det ska bl.a. uppnås genom krav på att annat dela upp upphandlingar och kontrakt samt regler om hur höga omsättningskrav som får ställas. Nya regler om underleverantörer. Regler som syftar till att skapa så kallade upphandlingar och förfaranden för att minska riskerna för korruption och jäv. Obligatorisk uteslutning på grund av obetalda skatter och sociala avgifter. Highlights • • • • Artikel 18: principer för upphandling Artiklarna 26-32 om förfaranden Artikel 42 tekniska specifikationer Artikel 46 uppdelning av kontrakt i delar Fler highlights • • • • • Artikel 57.2 om uteslutning Artikel 67 om tilldelningskriterier Artikel 68 om livscykelkostnader Artikel 70 om villkor för fullgörande av kontrakt Artiklarna 74-77 om sociala tjänster och andra tjänster Så egentligen; vad handlar det nya direktivet om? • Ökad flexibilitet • Miljökrav • Sociala hänsyn