BA INFORMERAR FRÅN BILTRAFIKENS ARBETSGIVAREFÖRBUND Diskriminering – vad är det? Att det finns regler rörande förbud mot diskriminering är något som många känner till. De flesta vet att dessa regler gäller i samband med att man anställer eller säger upp personal. Men diskrimineringsskyddet gäller även i en stor mängd andra situationer. När du som arbetsgivare sitter med dagens akuta frågor om planering, bemanning etc. så kanske du inte tänker på att diskrimineringslagen gäller även här. I denna artikel tar Biltrafikens Arbetsgivareförbund upp några av de viktigaste frågorna kring diskriminering samt ett aktuellt rättsfall från bussbranschen som gäller åldersdiskriminering. Diskrimineringslagar Den viktigaste lagen angående diskriminering är Diskrimineringslagen. Det finns även regler om förbud mot diskriminering i lag om förbud mot diskriminering av deltids- och tidsbegränsat anställda och i Föräldraledighetslagen. Denna artikel kommer dock att rikta in sig på de regler som finns i Diskrimineringslagen. Måste alla arbetsgivare följa diskrimineringslagen och vem skyddas? Förbudet mot diskriminering gäller på alla arbetsplatser, stora som små och oavsett verksamhetsinriktning. Diskrimineringslagen är tvingande vilket innebär att om en arbetsgivare träffar ett avtal som inskränker någons rättighet enligt lagen så är det avtalet inte giltigt. Alla arbetstagare (inhyrd och inlånad personal inkluderade) skyddas oavsett anställningsform. Personer som söker eller fullgör yrkespraktik och arbetssökande omfattas också. Vad är diskriminering? Diskriminering används ibland lite slarvigt om situationer då en person känner sig illa behandlad i största allmänhet. För att en person ska ha blivit diskriminerad enligt Diskrimineringslagens mening krävs det att tre förutsättningar är uppfyllda. För det första 66 S V E N SK Å K ER I T I D N I N G NR 1 • 2 0 1 6 ska personen ha blivit missgynnad på något sätt. För det andra måste personen ha varit i en jämförbar situation, vad gäller faktiska förutsättningar, med den person som fått en fördel. Det sista kriteriet som måste vara uppfyllt är att det ska ha funnits ett orsakssamband mellan missgynnandet och någon av diskrimineringsgrunderna. I Diskrimineringslagen finns det sju olika diskrimineringsgrunder. Om en person missgynnas av någon annan orsak än de som anges nedan kan därmed inte utgöra diskriminering enligt den lagen. Diskrimineringsgrunderna är: • Kön (att någon är man eller kvinna) • Könsöverskridande identitet eller uttryck (att någon inte identifierar sig som vare sig kvinna eller man) • Etnisk tillhörighet (att någon tillhör en grupp av personer som har samma nationella eller etniska ursprung, hudfärg eller annat liknande förhållande) • Religion eller annan trosuppfattning (de traditionella religionerna, åskådningar som har sin grund i eller samband med en religiös åskådning. Etiska, filosofiska eller politiska värderingar/åskådningar omfattas inte) • Funktionsnedsättning (varaktiga fysiska, psykiska eller begåvningsmässiga begränsningar av funktionsförmågan) • Sexuell läggning (homo-, bi- och hetero sexuell läggning, sexuella preferenser eller beteenden omfattas inte) • Ålder (uppnådd levnadslängd). Diskriminering kan ske på olika sätt. Det kan handla om direkt eller indirekt diskriminering. Den kan bestå av trakasserier, antingen sådana som har samband med någon av diskrimineringsgrunderna, eller sexuella trakasserier. Personer med funktionsnedsättning kan diskrimineras genom bristande tillgänglighet. Det är inte heller tillåtet att instruera någon annan att diskriminera. Det går således inte att undkomma ansvar för diskriminering genom att anlita en rekryteringsfirma som man i sin tur ber att sålla bort sökanden av till exempel ett visst ursprung. I vilka situationer omfattas man av diskrimineringsskyddet? Inom arbetslivet gäller förbudet att diskriminera under hela anställningsförfarandet, från det att en annons läggs ut, vid intervjuer och fram till och med den tidpunkt då anställningsbeslutet fattas. Förbudet gäller även innan en arbetsgivare själv har gått in i en rekryteringsprocess, det vill säga även när en arbetssökande spontant ringer och gör en intresseanmälan eller förfrågan. En arbetsgivare får inte heller diskriminera en person när det kommer till löne- och anställningsvillkor. Förmånerna får dock proportioneras utifrån hur mycket arbetstagaren arbetar. Hur arbetet ska ledas och fördelas, vem som ska befordras och gå på utbildningar är åtgärder som arbetsgivaren typiskt sett ensidigt beslutar om. Men även fast detta är beslut som arbetsgivaren förfogar över måste arbetsgivaren säkerställa att besluten inte är diskriminerande. Även i uppsägnings/avskedande situationer såväl som vid omplaceringar gäller diskrimineringsförbudet. Det kan noteras att det i vissa situationer är tillåtet att diskriminera. Detta gäller bland annat om syftet är att öka jämställdhet mellan könen eller om särbehandlingen på grund av ålder har ett berättigat syfte. Krav på aktiva åtgärder Som nämnts ställer Diskrimineringslagen upp förbud mot diskriminering i ett flertal situationer. Lagen anger även att en arbetsgivare i vissa fall är skyldig att vidta vissa aktiva åtgärder i syfte att uppnå lika rättigheter och möjligheter. Det krävs dock att åtgärderna är framåtsyftande och av generell natur och inte siktar in sig på ett enskilt fall. Det är arbetsgivaren som är ansvarig för att verka för dessa åtgärder men de ska ske i samverkan med facket och de anställda. Kravet på aktiva åtgärder gäller inte på alla diskrimineringsgrunder utan endast avseende kön, etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning. Exempel på aktiva åtgärder är att arbeta för att få en bättre sammansättning på arbetsplatsen avseende kön, ålder och etnicitet. Vad gäller kön så har arbetsgivaren i vissa fall rätt att positivt särbehandla (gynna) ett av könen för att på så sätt försöka få en jämnare fördelning mellan könen på arbetsplatsen. Även lönekartläggning ska ske och i vissa fall ska en jämställdhetsplan upprättas. Vad händer om man gör fel? En arbetsgivare som bryter mot diskriminerings­ förbuden eller som inte utreder och åtgärdar trakasserier, riskerar att få betala diskrimineringsersättning. En diskriminerad arbetstagare kan förutom diskrimineringsersättning även få ekonomiskt skadestånd. Däremot har en arbetssökande som har blivit diskriminerad i ett anställningsförfarande inte rätt att få jobbet. Det är Diskrimineringsombudsmannen (DO) som utövar tillsyn över att diskrimineringslagen efterlevs. Aktuellt rättsfall från Arbetsdomstolen avseende åldersdiskriminering Nyligen meddelade Arbetsdomstolen (AD) dom (AD 2015 nr 51) i ett mål där DO hade stämt ett bussföretag med påståendet att tre personer otillåtet har diskriminerats av bolaget då de nekats förnyade behovsanställningar som bussförare med hänvisning till att bolaget haft en policy som innebar att dessa inte förnyades efter fyllda 70 år. AD konstaterade att bolagets åtgärd utgjorde ett missgynnande av förarna på grund av ålder och att missgynnandet omfattades av diskrimineringsförbudet i Diskrimineringslagen. Frågan i målet gällde om missgynnandet ändå var tillåtet med stöd av någon av de undantagsbestämmelser som finns i lagen. Bolaget gjorde gällande att trafiksäkerhetskrav och försämrade fysiska och kognitiva förmågor i takt med stigande ålder motiverade ålderskravet. DO menade att kronologisk ålder var ett trubbigt instrument för att bedöma individers hälsa och funktionsförmåga och att variationen är stor bland olika individer. AD delade bolagets uppfattning att trafiksäkerhetskrav och försämrade fysiska förmågor utgjorde ett berättigande syfte för en av två undantagsbestämmelser i lagen. Vidare krävs att ålderskravet är lämpligt och nödvändigt för att nå syftet. AD konstaterade att utgångspunkt bör tas i internationell och nationell rätt beträffande de krav som ställs på den som i yrkesmässig trafik ska framföra ett fordon. Domstolen fann att det i internationella konventioner och EU-rättsakter, liksom i svensk författning, saknas regler om någon övre åldersgräns för att inneha körkort och framföra fordon. AD antog vidare att den reglering som ändå finns i tillräcklig grad fångar upp dem som utgör en säkerhetsrisk. Mot den bakgrunden menade domstolen att bolaget inte hade visat att bolagets generella övre åldersgräns var ett lämpligt och nödvändigt verktyg för att uppnå det berättigade syftet trafiksäkerhet. AD ansåg alltså att åtgärden var diskriminerande och bussförarna tillerkändes skadestånd för detta. Ytterligare information Om du är medlem i Biltrafikens Arbetsgivareförbund rekommenderar vi att du laddar ner och läser vår broschyr ”Frågor och svar om diskriminering” som finns på vår hemsida. Du skapar ett personligt login genom ditt medlemsnummer och därefter finner du broschyren under rubriken ”Arbetsgivarfrågor och ”Broschyrer”. VILL DU VETA MER? Välkommen att kontakta Biltrafikens Arbetsgivareförbund Postadress: Box 5384 102 49 STOCKHOLM Besöksadress: Storgatan 19 Tel: 08-762 71 00 • Fax: 08-611 46 99 E-post: [email protected] www.transportforetagen.se Du kan också kontakta något av våra nio regionkontor: OrtTelefonnummer Umeå 08-762 71 00 Sundsvall 060-16 73 00 Falun 023-580 00 Stockholm 08-762 71 00 Örebro 019-19 57 00 Jönköping 036-30 32 00 Göteborg 031-62 94 00 Växjö 0470-74 84 00 Malmö 040-35 25 00 SVEN SK ÅKERITID N ING NR 1 • 2016 67