WWW.VINGE.SE MAJ 2010 NYHETSBREV FRÅN VINGE ANSTÄLLNING OCH FÖRMÅNER I Vinges nyhetsbrev för maj har vi valt att fördjupa oss i frågan om arbetsgivarens möjligheter att lösa sitt bemanningsbehov genom inhyrning av arbetskraft. Frågan har varit omdiskuterad under avtalsrörelsen 2010 och har också uppmärksammats i massmedierna när det gäller anlitandet av inhyrd arbetskraft istället för att återanställa arbetstagare med företrädesrätt. Fördjupningsartikeln granskar bland annat hur arbetsmarknadens parter reglerat inhyrningsfrågan i nyligen avtalade kollektivavtal samt hur Arbetsdomstolen har bedömt frågan i olika rättsfall. Vinges nyhetsbrev innehåller också intressanta notiser om arbetsrättsliga nyheter från EU samt intressanta domar från Arbetsdomstolen. Trevlig läsning! EU-nyheter Kommissionen kritiserar svenska regler om visstidsanställning Efter anmälan från Tjänstemännens Centralorganisation (TCO) riktar kommissionen i en formell underrättelse till regeringen kritik mot att Sverige inte uppfyller EU:s direktiv om visstidsarbete. Enligt kommissionen saknar LAS en tydlig övre tidsgräns för flera på varandra följande visstidsanställningar rörande allmän visstidsanställning och vikariat. Kommissionen anser även att LAS saknar åtgärder i syfte att förhindra missbruk av visstidsanställningar för säsongsarbete och för arbetstagare som har fyllt 67 år. EU:s arbetstidsdirektiv återigen föremål för översyn Kommissionen kommer (återigen) att genomföra en översyn av EU:s regler om arbetstid. Översynen kommer att utformas med en rad politiska mål, bland annat bättre arbetsmiljö, bättre balans mellan arbete och privatliv samt mer flexibilitet till arbetstagare och företag (utan att skapa onödiga administrativa bördor för företagen). Som ett första steg i översynen har kommissionen frågat arbetsmarknadens parter på EU-nivå om det behövs EU-åtgärder som rör arbetstidsdirektivet och i så fall vad åtgärderna bör omfatta. Nya domar från Arbetsdomstolen AD 2010 nr 18 – tillgreppsbrott av arbetstagare En arbetstagare vid ett el- och VVS-företag hade sagts upp från sin anställning p.g.a. att arbetsgivaren gjort gällande att arbetstagaren hos en av arbetsgivaren anlitad grossist stoppat en penntermometer till ett värde av 368 kr i sin ficka. Arbetstagarens uppgift om att han hade lagt ifrån sig penntermometern i grossistbutiken kan inte anses motbevisad. Arbetsgivaren har därmed inte förmått styrka att arbetstagaren begått tillgreppsbrott. Till följd därav har arbetsgivaren sagt upp arbetstagaren utan saklig grund varvid arbetsgivaren skall utge skadestånd till arbetstagaren. Vinges kommentar: Rättsfallet belyser att ett tillgreppsbrott - även då det i strikt mening inte begås på © Advokatfirman Vinge KB 2010 arbetstagarens arbetsplats - är ett allvarligt missbruk av det förtroende som måste föreligga mellan arbetsgivaren och arbetstagaren. Det finns heller inga beloppsgränser för att saklig grund för uppsägning ska föreligga. AD 2010 nr 19 – skadestånd på grund av avtalsbrott Arbetsgivaren och arbetstagaren hade i samband med att arbetstagaren sades upp från sin anställning träffat en ömsesidig överens-kommelse om villkoren för uppsägningen varvid arbetsgivaren bland annat åtog sig att utge ett visst ekonomiskt bidrag för utbildning. Arbetsgivaren kom inte att utbetala bidraget till arbetstagaren. AD har funnit att den kurs som arbetstagaren önskade erhålla bidraget för inte omfattades av klausulen om utbildnings- bidrag och att arbetsgivaren därför inte har begått avtalsbrott. Vinges kommentar: I alla ömsesidiga avslutsavtal är det viktigt att innebörden av alla klausuler är tydligt formulerade och att innebörden klart framgår för undvikande av tvister avseende avtalets innebörd. AD 2010 nr 20 – preskription vid framställande av skadeståndsanspråk En arbetstagare som skiljts från sin anställning framställde skadeståndsanspråk mot ett annat bolag än det hon varit anställd hos. De båda bolagen företräddes dock av samma person, vilken ostridigt fått del av anspråken inom Anställning och förmåner föreskriven tidsfrist. Arbetstagaren väckte senare talan mot det bolag som hon varit anställdhos och yrkade skadestånd. AD har funnit att underrättelse inte skett inom föreskriven tid och att talan därför är förlorad. Vinges kommentar: Rättsfallet visar att det åligger den som anser sig trakasserad att göra klart för den som gör sig skyldig till det klandervärda att han/hon upplever beteendet som kränkande, om omständigheterna inte varit sådana att det objektivt sett bort stå klart för den som trakasserar att beteendet upplevs som kränkande. Vinges kommentar: Det krävs att anspråket är tydligt preciserat och ställt till rätt part inom föreskriven tid. AD 2010 nr 21 – diskriminering genom trakasserier? AD har ansett att det inte kan bedömas som trakasserier i lagens mening att arbetstagaren får frågor om sin trosuppfattning och muslimers levnadssätt. AD ansåg vidare att det enligt förarbetena framgår att diskriminerande trakasserier bl.a. är nedsättande tillmälen eller förlöjligande uppträdanden. Därtill är det den utsatte som avgör om beteendet är oönskat eller kränkande samt att det åligger den utsatte att göra klart för den trakasserande att beteendet upplevs som kränkande. I det aktuella fallet visade utredningen att de två kvinnorna inte gjort klart att de upplevde diskussionen som kränkande. Fördjupning: Arbetsgivarens inhyrning av personal Företrädesrätt till återanställning Under vilka omständigheter har en arbetsgivare möjlighet att anlita inhyrd personal när det finns tidigare anställda med företrädesrätt till återanställning enligt 25 § LAS? Arbetsdomstolen har prövat frågan i det s.k. Abu Garcia-målet (AD 2003 nr 4) (se nedan). Frågan är nu åter aktuell med anledning av det s.k Marabou-målet (se nedan) som ligger för prövning i Arbetsdomstolen. Frågan om arbetsgivarens inhyrning av personal har också varit en av de viktigaste frågorna i avtalsrörelsen 2010. I några av de kollektivavtal som hittills har slutits har frågan fått branschanpassade lösningar. Enligt 25 § LAS gäller att en arbetstagare som har sagts upp på grund av arbetsbrist har företrädesrätt till återanställning i den verksamhet där han eller hon tidigare var sysselsatt. Företrädesrätten gäller under nio månader. Företrädesrätten gäller i princip endast då det är fråga om en nyanställning i egentlig mening hos arbetsgivaren. © Advokatfirman Vinge KB 2010 Abu Garcia-målet Arbetsdomstolen har tidigare tagit ställning till frågan ifall inhyrning av arbetskraft under tid som uppsagda arbetstagare har företrädesrätt till återanställning innebär ett kringgående av LAS. I det aktuella fallet hade en arbetsgivare sagt upp 50 anställda på grund av arbetsbrist. Efter upp-sägningarna uppkom visst behov av arbetskraft. Arbetsgivaren tillgodosåg detta behov genom inhyrning av personal från ett bemanningsföretag efter att den lokala fackklubben förklarat att man inte var beredd att medverka till en lokal överenskommelse om visstids-anställningar. En sådan överenskommelse var enligt verkstadsavtalet en förutsättning för visstids-anställningar. Klubben krävde i stället tillsvidareanställningar, vilket bolaget inte ansåg vara företagsekonomiskt försvarligt. Arbetsdomstolen konstaterade att det otvivelaktigt skulle vara utmanande och stridande mot rättskänslan, om det vore möjligt att tillgodose ett mera permanent behov av arbetskraft i ett före- Anställning och förmåner tags normala verksamhet genom inlåning på bekostnad av tidigare uppsagd arbetstagare som har anspråk på företräde vid nyanställning. Arbetsdomstolen ansåg dock inte att det fanns skäl att generellt anse inhyrning av arbetstagare som ett kringgående av företrädesrättsreglerna. Endast förfaranden, som med hänsyn till omständigheterna i det enskilda fallet måste anses otillbörliga, bör betraktas som ett kring-gående av företrädesrätten. I det aktuella fallet ansågs bolaget inte ha åsidosatt sina skyldigheter enligt LAS genom inhyrningen av arbetskraft. Marabou-målet I det fall som nu ligger för prövning ställs frågan om inhyrning som ett sätt att kringgå LAS ytterligare till sin spets. Arbetsgivaren hade i slutet av 2004 sagt upp ca 130 anställda på grund av arbets-brist. Redan i februari 2005 behövde man öka personal-styrkan igen och hyrde då in personal istället för att återanställa. Det anlitade bemanningsföretaget anställde och hyrde ut ett urval av de uppsagda arbetstagarna utan hänsyn till reglerna om företrädesrätt till återanställning. Omständigheter som kan medföra att utgången i detta mål blir annorlunda än i Abu Garcia-målet, är framförallt att det rör sig om samma personer som hyrdes in som tidigare blivit uppsagda och att arbetsgivaren påstås ha påverkat vilka av de tidigare anställda som bemanningsföretaget skulle anställa och hyra ut. Avtalsrörelsen 2010 Bemanningsfrågan har varit en av 2010-års avtalsrörelses viktigaste och mest omdebatterade frågor. Inför avtalsrörelsen uppställde bl.a. LO-förbunden krav på regler som skulle förstärka det fackliga inflytandet vid inhyrning och begränsa arbetsgivarens möjligheter att använda inhyrd arbetskraft istället för personer som har företrädesrätt enligt lag. Arbetsgivarparternas utgångs-punkt inför avtalsrörelsen var istället att denna fråga överhuvudtaget inte skulle regleras i kollektivavtal. © Advokatfirman Vinge KB 2010 Branschanpassade lösningar genom kollektiv-avtal Trots att frågan länge ansågs vara en ”deal-breaker” i förhandlingarna, har bemanningsfrågan fått sina lösningar i några av de kollektivavtal som hittills slutits under avtalsrörelsen. Den mest uppmärksammade regleringen finns i kollektivavtalet mellan IF Metall och Teknikföretagen. Regleringen innebär en ”förstärkt företrädesrätt” under sex månader. Under den tiden kan arbetsgivaren anlita bemanningsföretag maximalt i 30 dagar. Om den lokala fackklubben motsätter sig att arbetsgivaren hyr in personal under sexmånadersperioden och arbetsgivaren accepterar att istället återanställa på viss tid eller tills vidare, får arbets-givaren för en tredjedel av dem som skall återanställas frångå reglerna om företrädesrätt till återanställning i LAS. Efter de sex månaderna gäller endast den lagstadgade företrädesrätten och arbetsgivaren kan då anlita bemanningsföretag utan hinder av överenskommelsen. Kollektivavtalet har kritiserats starkt av andra LOförbund, bl.a. Livsmedelsarbetareförbundet och facket för skogs-, trä- och grafiskbranschen samt Pappers som befarar att avtalet kan medföra att företrädesrätten till återanställning riskerar att luckras upp. Livs och GS-facket har med arbetsgivarna i Livsmedelsföretagen respektive Trä- och möbelindustriförbundet träffat uppgörelser som innebär, att om arbetsgivaren planerar att hyra in personal längre än fem veckor har facken rätt till lokal och därefter central förhandling. Under tiden som förhandlingarna pågår får arbetsgivaren använda inhyrd Anställning och förmåner personal. Om parterna inte kan komma överens skall skiljenämnd avgöra frågan mellan parterna. Nyligen har också Handelsanställdas förbund och Svensk Handel enats om en förstärkt företrädesrätt vid återanställning. Samtidigt är parterna ense om att bemanningsföretag kan vara ett komplement till den ordinarie bemanningen. Slutsats Bemanningsfrågan har varit en av de mest omdebatterade frågorna i årets avtalsrörelse. Trots att parterna stått långt ifrån varandra har frågan till viss del reglerats genom kollektivavtal. Det återstår att se hur de överenskomna regleringarna kommer att fungera i praktiken. Sannolikt kommer dock Arbetsdomstolens dom i Marabou-målet, oavsett utgång, att sätta regleringarna på prov. Vinge är en av Nordens största advokatbyråer med omkring 500 anställda, varav ca 350 jurister. Verksamheten är inriktad på affärsjuridik och uppdragen är till stor del internation-ella. Vinge ingår i Lex Mundi, ett globalt nätverk för oberoende advokatbyråer WWW.VINGE.SE Kontaktpersoner: STOCKHOLM GÖTEBORG MALMÖ/HELSINGBORG [email protected] [email protected] [email protected] [email protected] [email protected] Kontor: STOCKHOLM GÖTEBORG MALMÖ HELSINGBORG BRYSSEL HONG KONG SHANGHAI 46 (0)8 614 30 00 46 (0)8 614 30 00 46 (0)8 614 30 00 46 (0)8 614 30 00 46 (0)8 614 30 00 46 (0)8 614 30 00 46 (0)8 614 30 00 Innehållet i detta nyhetsbrev är endast av allmän karaktär. Innehållet gör inte anspråk på att vara fullständigt och skall inte betraktas såsom juridisk rådgivning i enskilt ärende. Vid specifika juridiska frågor går det bra att kontakta någon av våra advokater. © Advokatfirman Vinge KB 2010 Anställning och förmåner