WWW.VINGE.SE JUNI 2014 NYHETSBREV FRÅN VINGE Anställning & Förmåner Notiserna i juni månads nyhetsbrev rör bland annat EU-kommissionens fortsatta kritik av Sveriges regler om visstidsanställningar. Om inte Sverige vidtar åtgärder före den 16 juni, kan kommissionen ta Sverige till EU-domstolen. Vi redogör även för två nya rättsfall, där frågan om grund för avsked, respektive uppsägning, prövades. Fördjupningsartikeln handlar om den anställdes lojalitetsplikt och några situationer där frågor om lojalitetsplikten kan aktualiseras. Vi ger även några exempel på åtgärder en arbetsgivare kan vidta när det gäller efterlevnad av lojalitetsplikten. Glad sommar & trevlig läsning! Nyheter på arbetsmarknaden Ny form av diskriminering Regeringen har fattat beslut om ett lagförslag som innebär att bristande tillgänglighet för personer med funktionsnedsättning införs som en ny form av diskriminering i diskrimineringslagen. Vidare kommer enligt förslaget begreppet funktionshinder ersättas med funktionsnedsättning. Denna ändring är dock endast språklig. Med bristande tillgänglighet avses att en person med en funktionsnedsättning missgynnas genom att skäliga åtgärder för tillgänglighet inte har vidtagits för att personen ska komma i en jämförbar situation med en person utan sådan funktionsnedsättning. Liksom tidigare avgörs frågan om vad som anses skäligt efter en helhetsbedömning. Med anledning av lagförslaget kommer inhyrd arbetskraft omfattas av skyddet mot bristande till­ gänglighet i relation till kundföretaget. Även praktikanter kommer att omfattas av skyddet. Förbudet föreslås dock inte gälla den som endast gör en förfrågan om arbete. © Advokatfirman Vinge KB 2014 Lagförslaget föreslås träda i kraft den 1 januari 2015. Arbetstillstånd på fem dagar Svenska arbetsgivare som önskat anställa perso­ ner från länder utanför EU har under de senaste åren tvingats förhålla sig till Migrationsverkets långa väntetider för beslut om arbetstillstånd. Sedan en tid tillbaka kan dock arbetsgivare som är certifierade av Migrationsverket och som lämnar in kompletta arbetstillståndsansökningar erhålla beslut inom fem arbetsdagar. Vinge är certifierade av Migrationsverket och kan därför bistå arbetsgivare som med mycket kort varsel behöver utverka arbetstillstånd för utländsk personal som ska arbeta i Sverige. Åtgärder mot missbruk av reglerna för arbetskraftsinvandring Regeringen överlämnade nyligen en­pro­ position till riksdagen om åtgärder mot miss­ bruk av reglerna för arbetskraftsinvandring (Prop. 2013/14:227). I propositionen föreslås bland annat en straffsanktionerad skyldighet för arbetsgivare att lämna uppgift till Migra­ tionsverket om de anställningsvillkor som gäller för utländska arbetstagare som beviljats arbetstillstånd. Migrationsverket föreslås även få möjlighet att utföra efter­ kontroller och besluta om återkallelse av tillstånd som beviljats om förutsättningarna inte längre är uppfyllda, eller det arbete som arbetstillståndet beviljats för inte påbörjats inom rimlig tid. Ändringarna föreslås träda i kraft den 1 augusti 2014. Ytterligare kritik med an­ledning av visstidsdirektivet Vi har tidigare berättat om att EU-kommis­ sionen kritiserat Sverige för att lagen om anställningsskydd inte anses ge visstidsanställda det skydd som de har rätt till enligt EU:s direktiv (1999/70/EG) om visstidsarbete. Regeringen har vidhållit att de svenska reglerna inte strider mot direktivet. EU-kommissionen har nu för andra gången riktat ett motiverat yttrande mot Sverige och uppmanat Regeringen att vidta rättelse senast den 16 juni 2014. Kommissionens yttrande får ses som en sista möjlighet för Sverige att vidta rättelse. Om så inte sker är risken stor att Kommissionen kommer att stämma Sverige inför EU-domstolen. ANSTÄLLNING & FÖRMÅNER Rättsfall AD 2014 nr 24 Ett köksbiträde avskedades för att ha gjort felaktiga kassaregistreringar vid nio tillfällen. Förbundet bestred att det varit arbetstagaren som gjort de felaktiga registreringarna och menade att grund för avsked inte förelåg. Inledningsvis konstaterade AD att det visserligen fanns ett tids­ samband mellan arbetstagarens instämplingstider och tidpunkten för de aktuella kassaregistrering­ arna och att detta talade för att det var arbetstaga­ ren som gjort de felaktiga kassaregistreringarna. Samtidigt ansåg AD att det inte var uteslutet att någon annan med tillgång till lokalerna hade kunnat göra kassaregistreringarna. Avgörande för bedömningen blev en händelse den 5 februari, då både arbetstagaren och verksamhetschefen befunnit sig på arbetsplatsen. Verksamhetschefen vittnade om att denne sett arbetstagaren stå vid kassaapparaten och stoppa ner ett kvitto i sin ficka. Förbundet menade att det var verksamhets­ chefen som slagit in beloppet och gillrat en fälla för henne. Eftersom det fanns ytterligare vittnesupp­ gifter till stöd för verksamhetchefens uppgift om att köksbiträdet tagit kvittot fanns det anledning att tillmäta verksamhetschefens berättelse större betydelse. AD ansåg det därmed visat att arbets­ tagaren gjort kassaregistreringen den 5 februari och att det därmed också måste ha varit hon som gjort de övriga kassaregistreringarna, varför grund för avsked förelåg. Vinges kommentar: Eftersom arbetsgivaren har bevisbör­ dan, för att grund för avsked föreligger, är det av största vikt att arbetsgivaren kan stödja sina påståenden genom doku­ mentation och/eller vittnen. AD 2014 nr 26 En arbetstagare, som varit anställd hos samma arbetsgivare i snart 40 år, sades upp på grund av personliga skäl. Två år före uppsägningen hade arbetstagaren diagnosticerats med sömnapné. Arbetstagarens fackförbund gjorde gällande att arbetsgivaren genom uppsägningen gjort sig skyldig till diskriminering och att saklig grund för uppsägningen inte förelegat. Bolaget bestred att arbetstagaren diskriminerats och gjorde i sin tur gällande att arbetstagaren under flera år presterat långt sämre än sina kollegor. Bolaget kunde visa att arbetsschema och arbetsuppgifter anpassats för att täcka upp för arbetstagarens allt sämre arbetsprestationer. AD fann att arbets­ tagarens prestationer väsentligt understeg vad © Advokatfirman Vinge KB 2014 bolaget normalt kunde räkna med och att det inte fanns anledning att anta att arbetstagaren med ytterligare anpassning skulle kunna förbättra sina arbetsprestationer på sikt. Saklig grund för uppsägning ansågs därför ha förelegat, oavsett om de bristande arbetsprestationerna berott på sömnapné eller inte. Vinges kommentar: Om en arbetsgivare säger upp en funk­ tionshindrad arbetstagare utan att ha vidtagit skäliga stödoch anpassningsåtgärder för att eliminera eller reducera funktionshindret gör sig arbetsgivaren skyldig till diskrimi­ nering. Att en arbetstagares förmåga är nedsatt till följd av ålder, sjukdom eller skada kan dock, enligt flera AD-domar, utgöra saklig grund för uppsägning om nedsättningen är ”så väsentlig att arbetstagaren varaktigt inte längre kan utföra arbete av någon betydelse för arbetsgivaren”. Fördjupningsartikel Lojalitetsplikten Av anställningsavtalet följer att en anställd har en allmän lojalitetsplikt mot sin arbetsgivare under anställningstiden. Denna lojalitetsplikt gäller även om inget särskilt har avtalats. Lojalitets­ plikten innebär att den anställde är skyldig att sätta arbetsgivarens intresse framför sitt eget. Den anställde är även skyldig att undvika situationer där det kan uppstå en kollision mellan arbetsgivarens och den anställdes intressen. Lojalitetsplikten omfattar både en skyldighet att vidta vissa åtgärder, t ex att självmant informera arbetsgivaren om förhållanden som är av betydelse för arbetsgivaren, och en skyldighet att låta bli att vidta vissa åtgärder, t ex att inte bedriva verksamhet som konkurrerar med arbetsgivaren eller sprida hemlig information. Vilka krav som kan ställas på den anställde beror bland annat på den anställdes roll och arbets­ givarens verksamhet. Exempelvis ställs det högre krav på att en chef följer de regler som gäller på arbetsplatsen. Likaså ställs högre krav på att domare och poliser inte begår brott på fritiden, eftersom de har arbeten som kräver allmänhetens förtroende. I denna fördjupningsartikel kommer vi att titta närmare på några situationer där lojalitetsplikten aktualiseras. Vi kommer även ge exempel på åt­ gärder som arbetsgivaren kan vidta när det gäller efterlevnad av lojalitetsplikten. ANSTÄLLNING & FÖRMÅNER När kan det bli aktuellt att fundera på brott mot lojalitetsplikten? Bisysslor Utgångspunkten är att den anställde har rätt göra vad han eller hon vill under sin fritid så länge den anställde inte försummar sina ”huvudsakliga tjänsteuppgifter”. Den anställde får dock inte agera på ett sätt som ”är ägnat att allvarligt skada arbetsgivarens förtroende” (jfr AD 1993 nr 228). Om en anställd skulle bedriva konkurrerande verksamhet under anställningstiden utgör detta normalt ett allvarligt brott mot lojalitetsplikten. Men även andra – icke-konkurrerande – bisysslor kan utgöra ett brott mot lojalitetsplikten, t ex om de är förtroendeskadliga eller så omfattande att de hindrar den anställde från att fullgöra sitt ordinarie arbete. Internet Även anställdas ageranden på internet kan aktualisera frågor om brott mot lojalitetsplikten. Denna fråga har prövats i ett uppmärksammat fall där en rektor sades upp bland annat på grund av sitt agerande på sin privata Facebooksida (AD 2012 nr 25). Utgångspunkten avseende anställdas agerande på fritiden, som inte har ett tydligt samband med anställningen eller arbets­ givarens verksamhet, är att den anställde är fri i sin livsföring. En anställds agerande på fritiden kan dessutom i vissa situationer utgöra utövandet av en rättighet som är skyddat av rättsordningen, t ex den i princip ovillkorliga yttrandefriheten för offentliganställda. Kritik av arbetsgivaren En anställd har som utgångspunkt en vidsträckt rätt att internt kritisera och ifrågasätta sin arbets­ givares handlande. Anställningsavtalet utgör inte heller hinder för en anställd att utåt, t ex hos be­ hörig myndighet, påtala missförhållanden i verk­ samheten. Det finns dock vissa begränsningar i den anställdes rätt att utåt kritisera arbetsgivaren. Bland annat behöver en arbetsgivare som regel inte tåla kritik som görs i syfte att skada arbets­ givaren eller allvarliga, osanna beskyllningar. Vidare gäller att den anställde först bör framföra kritiken direkt till arbetsgivaren. klausul i anställningsavtalet som även gäller efter anställningens upphörande). För anställda inom offentlig verksamhet gäller särskilda regler, då de har en grundlagsskyddad yttrande- och åsiktsfrihet. Avslutande kommentarer Lojalitetsplikten i ett anställningsförhållande kan aktualiseras i ett antal situationer, både under arbetstid och på fritiden. I vissa fall kan det vara enkelt för en anställd att avgöra hur denne bör bete sig för att agera lojalt, men i andra fall kan det vara desto svårare. Brott mot lojalitetsplikten kan leda till stor skada för arbetsgivaren. Det är därför viktigt att arbetsgivaren informerar sina anställda om lojalitetsplikten och vad den innebär. I vissa fall kan det vara lämpligt att ta fram policies, t ex när det gäller arbetsgivarens syn på omnämnande av arbetsgivarens verksamhet i sociala medier. Om en anställd bryter mot lojalitetsplikten kan det utgöra grund för uppsägning eller till och med avsked. Även andra påföljder, såsom exem­ pelvis skadeståndsskyldighet, kan bli aktuella. Det är viktigt att komma ihåg att lojalitetsplikten endast gäller under anställningstiden. Arbets­ givaren och den anställde kan dock avtala om att lojalitetsplikten ska gälla efter anställningens upphörande (exempelvis genom en sekretess­ Vinge är en av Nordens största advokatbyråer med omkring 450 anställda, varav ca 300 jurister. Verksamheten är inriktad på affärsjuridik och uppdragen är till stor del internationella. Vinge ingår i Lex Mundi, ett globalt nätverk för oberoende advokatbyråer WWW.VINGE.SE Kontaktpersoner: STOCKHOLM GÖTEBORG MALMÖ/HELSINGBORG [email protected] [email protected] [email protected] [email protected] Kontor: STOCKHOLM GÖTEBORG MALMÖ HELSINGBORG BRYSSEL SHANGHAI 46 (0)10 614 30 00 46 (0)10 614 10 00 46 (0)10 614 55 00 46 (0)10 614 55 00 32 (2) 501 07 00 86 21 5382 0196 Innehållet i detta nyhetsbrev är endast av allmän karaktär. Innehållet gör inte anspråk på att vara fullständigt och ska inte betraktas såsom juridisk rådgivning i enskilt ärende. Vid specifika juridiska frågor går det bra att kontakta någon av ovannämnda kontaktpersoner. © Advokatfirman Vinge KB 2014 ANSTÄLLNING & FÖRMÅNER