Inremarknadsguide för myndigheter Augusti 2014 Kommerskollegium är den myndighet i Sverige som ansvarar för frågor som rör utrikeshandel, EU:s inre marknad och handelspolitik. Vår främsta uppgift är att främja frihandel och klara spelregler för den internationella handeln. Vi arbetar också för en effektiv inre marknad och ett öppet, starkt multilateralt handelssystem med fortsatta handelspolitiska liberaliseringar. I vårt uppdrag strävar vi efter goda handelsmöjligheter på tre nivåer: på EU:s inre marknad, mellan EU och omvärlden samt globalt, framförallt inom ramen för världshandelsorganisationen WTO. Som expertmyndighet förser vi regeringen med besluts- och förhandlingsunderlag inom handelsområdet. Det handlar såväl om löpande underlag för aktuella handelsförhandlingar som långsiktiga strukturella analyser. Våra utredningar och rapporter syftar till att öka kunskapen om handelns betydelse för samhällsekonomin och för en global hållbar utveckling. Kommerskollegium har också verksamhet som riktar sig mot företag. Exempelvis finns på kollegiet SOLVIT-center som hjälper företag och privatpersoner som stöter på handelshinder på EU:s inre marknad. Kansliet för Sveriges råd för handelsprocedurer, SWEPRO, finns också under vårt paraply. I vår roll som handelsmyndighet ingår dessutom att ge stöd till utvecklingsländer genom handelsrelaterat utvecklingssamarbete. På kollegiet finns också kontaktpunkten Open Trade Gate Sweden som bistår exportörer från utvecklingsländerna i deras handel med Sverige och EU. www.kommers.se Kommerskollegium, augusti 2014 – första tryckningen. ISBN: 978-91-86575-85-4 Förord Medlemskapet i Europeiska unionen (EU) innebär att Sverige ingår i rättsgemenskapen för den inre marknaden. Kommerskollegium arbetar för att den fria rörligheten ska få fullt genomslag i Sverige. En viktig del i kollegiets uppdrag är att stötta svenska myndigheter i deras tillämpning av EU-rätten på inremarknadsområdet. I denna guide tar vi upp de grundläggande rättsprinciper som styr EU:s inre marknad och de bestämmelser som direkt följer av EU-fördraget. Sektorsspecifika regler i EU:s förordningar och direktiv berörs endast undantagsvis. Guiden riktar sig i huvudsak till tjänstemän som till exempel utövar tillsyn, utformar föreskrifter eller arbetar med policyfrågor. Det är vår förhoppning att guiden ska komma till nytta i den fortsatta utvecklingen av myndigheternas tillämpning av EU-rätten. Med guiden som grund står Kommerskollegium gärna till förfogande i detta arbete. Anna Stellinger Generaldirektör Hjälp i EU-rättsfrågor? Kontakta Kommerskollegiums EU-helpdesk Kommerskollegium har inrättat en särskild helpdesk för myndigheter och kommuner, där vi är tillgängliga på telefon 08-690 49 80 eller e-post [email protected]. 1 Inremarknadsguide för myndigheter – i korthet Denna guide tar upp ett antal EU-regler som berör myndigheternas verksamhet. De viktigaste principerna sammanfattas här nedan. För mer detaljerade resonemang hänvisas till respektive kapitel i guiden. Myndigheter är också välkomna att vända sig till Kommerskollegiums helpdesk (se sid 1) för att få mer information om de olika reglerna och begreppen som förekommer i guiden. • Principen om ömsesidigt erkännande: Myndigheterna ska i princip inte ställa krav på varor som tillverkas eller säljs lagligen i ett annat EU-land. På motsvarande sätt ska myndigheterna i princip inte ställa krav på tjänster som tillhandahålls lagligen i andra EU-länder. Det finns dock ett stort utrymme för myndigheter att ställa krav om dessa kan motiveras objektivt, se nästa punkt om undantagsmöjligheter. Myndigheternas förhållande till EU-rätten (kapitel 2 och 3) • Undantagsmöjligheter: Diskrimineringsförbudet och principen om ömsesidigt erkännande är inte absoluta enligt EU-rätten. Myndigheter kan ställa krav på utländska produkter, tjänster eller personer om det är nödvändigt för att skydda vissa allmänna intressen, som skydd för hälsa, konsumenter eller miljön. • Myndigheterna, som en del av staten, är bundna av EU-rätten. • Myndigheterna ska se till att egna åtgärder inte strider mot EU-rätten. Detta gäller alla typer av åtgärder: föreskrifter, beslut i enskilda fall, policydokument eller informationsåtgärder. • Myndigheterna är skyldiga att åsidosätta svenska högre normer (lagar och förordningar) om de strider mot EU-rätten. Myndigheternas tillämpning av reglerna om fri rörlighet (kapitel 4) • Diskrimineringsförbudet: Myndigheterna ska behandla varor, tjänster, företag och enskilda personer lika, oavsett om de kommer från Sverige eller från andra EU-länder. Svenska intressenter får alltså inte ges någon fördel – oavsett vilken – i förhållande till intressenter från andra medlemsländer. 2 Myndigheternas kommunikationsoch anmälningsskyldigheter (kapitel 5) • Om en myndighet avser att vidta åtgärder som kan hindra den fria rörligheten måste myndigheten följa vissa rutiner. Det kan handla om att kommunicera med berörda företag eller att anmäla nya krav till EU-kommissionen. Det gäller särskilt krav på varuområdet, exempelvis beslut om att stoppa en produkt eller en myndighets föreskrift som innehåller tekniska krav, och i tjänstesektorn. Innehållsförteckning Förord................................................................................................................................................................. 1 Inremarknadsguide för myndigheter – i korthet............................................................................................ 2 Myndigheternas förhållande till EU-rätten (kapitel 2 och 3)..................................................................................... 2 Myndigheternas tillämpning av reglerna om fri rörlighet (kapitel 4)...................................................................... 2 Myndigheternas kommunikations- och anmälningsskyldigheter (kapitel 5)...................................................... 2 1. EU:s inre marknad – en rättsgemenskap................................................................................................... 4 2. Sveriges skyldighet att beakta unionsrätten – myndigheternas ansvar.................................................. 6 3. Alla myndighetsåtgärder kan beröras........................................................................................................ 10 4. Tillämpningen av inremarknadsreglerna – alltid samma tvåstegsresonemang..................................... 12 4.1 Att identifiera relevanta EU-rättsakter......................................................................................................................... 12 4.2Principen om fri rörlighet i EU:s fördrag och undantagsmöjligheten............................................................. 13 4.3Fri rörlighet för varor........................................................................................................................................................... 16 4.4Fri rörlighet för tjänster...................................................................................................................................................... 20 4.5Fri rörlighet för personer................................................................................................................................................... 23 4.6Fri rörlighet för kapital........................................................................................................................................................ 25 4.7EU-rättslig prövning steg för steg................................................................................................................................... 26 5. Myndigheternas kommunikations- och anmälningsskyldigheter............................................................ 27 5.1 Administrativt samarbete mellan EU:s nationella myndigheter.......................................................................... 27 5.2Kommunikation med berörda parter när en produkt ska hindras.................................................................... 27 5.3Anmälan av tekniska regler för varor............................................................................................................................ 28 5.4Anmälan av krav på tjänsteverksamhet........................................................................................................................ 30 5.5EU-rättsprövning i konsekvensutredningar............................................................................................................... 30 Bilaga: Bestämmelser i EU:s fördrag............................................................................................................... 31 Noter................................................................................................................................................................... 32 3 1. EU:s inre marknad – en rättsgemenskap Kärnan i dagens EU Ett tillväxtprojekt EU:s inre marknad är själva kärnan i dagens EU. Här ska varor, tjänster, personer och kapital kunna cirkulera fritt. Den inre marknaden förverkligades 1993 efter omfattande förberedelser, inte minst hos de nationella myndigheterna runt om i EU. Hundratals EU-direktiv hade tagits fram och åtskilliga hinder för den fria rörligheten hade röjts undan. Samtidigt klargjordes att den fria rörligheten inte skulle fungera på bekostnad av viktiga allmänna intressen som skydd för konsumenter, miljö, liv och hälsa. I dag, tjugo år senare, framstår denna marknad som en självklarhet för de allra flesta. Man ska kunna röra sig lika enkelt inom EU som i Sverige; kunna bosätta sig, arbeta och studera i vilket land som helst inom unionen. Det ska inte vara så mycket administrativt krångel för företagen. EU:s inre marknad ska fungera som en hemmamarknad för tillverkning och försäljning av varor, leveranser av tjänster och investeringar. Genom att rörligheten ökar mellan EU:s länder skapas tillväxt i den europeiska ekonomin. Utbudet av varor och tjänster ökar, liksom konkurrensen och därmed pressen på konsumentpriserna. För företag kan den inre marknaden också fungera som språngbräda mot affärer utanför EU. En väl fungerande inre marknad gör EU mer konkurrenskraftig i den globala konkurrensen. 4 En rättsgemenskap Den inre marknaden är gemensam för alla medlemsländer i EU1 och till stora delar även för Island, Liechtenstein och Norge. De tre senare länderna ingår i samarbetet genom EES-avtalet (avtalet om ett europeiskt ekonomiskt samarbetsområde). För att marknaden ska fungera krävs att länderna har ett gemensamt regelverk. Denna EU:s rättsgemenskap omfattar bland annat regler om tullfrihet, fri rörlighet för varor, tjänster, kapital och personer samt konkurrensregler. Faktaruta Så regleras den inre marknaden EU, EG och EES Sverige är sedan 1995 medlem i Europeiska unionen (EU) som omfattar 28 länder. EU-arbetet bedrevs tidigare inom tre så kallade pelare: Europeiska gemenskapen (EG) som innehöll tullunionen, den inre marknaden och den gemensamma handelspolitiken mot tredje land, den gemensamma utrikes- och säkerhetspolitiken (GUSP) och rättsliga frågor och inrikesfrågor (RIF). Denna pelarstruktur upphörde när Lissabonfördraget trädde i kraft den 1 december 2009. Den Europeiska Unionen (EU) ersatte då Europeiska gemenskapen och täcker alla tre pelarna. EES är ett så kallat associeringsavtal mellan EU och de tre EFTA-länderna Island, Liechtenstein och Norge. Avtalet ger dessa EFTA-länder tillträde till EU:s inre marknad där varor, tjänster, personer och kapital ska kunna cirkulera fritt. EU-rätt Svensk rätt består av ett antal olika typer av rättsakter: grundlagarna, lagar, förordningar, föreskrifter, beslut, domar, med flera. På samma sätt inbegriper EU-rätten, också kallad unionsrätten, olika typer av rättsakter. Man brukar skilja mellan primärrätt och sekundärrätt. Primärrätten är EU:s fördrag. Dessa har utvecklats sedan 1957 då det ursprungliga Romfördraget undertecknades. Utvecklingen har skett genom ett antal fördrag, till exempel Enhetsakten, Maastrichtfördraget, Amsterdamfördraget, Nicefördraget och Lissabonfördraget samt medlemsländernas anslutningsfördrag. EU-samarbetet bygger nu på två grundfördrag: Fördraget om Europeiska unionen (EUfördraget) och Fördraget om Europeiska unionens funktionssätt (EUF-fördraget). EU-fördraget reglerar EU:s övergripande och konstitutionella funktion. I EU-fördraget finns exempelvis den så kallade lojalitetsprincipen som beskrivs närmare i avsnitt 2. EUF-fördraget innehåller mer detaljerade regler och funktionella bestämmelser. Där finns bland annat reglerna om EU:s inre marknad. Tillsammans slår dessa båda fördrag fast huvudprinciperna för unionsrätten. Sekundärrätten bygger på primärrätten och specificerar dess innehåll genom EU:s institutioners rättsakter. De är huvudsakligen EU-förordningar och EU-direktiv,2 men även Europeiska kommissionens beslut i enskilda ärenden räknas till sekundärrätten. Huvudsyftet med EU-direktiv och -förordningar är att harmonisera medlemsländernas regler på ett visst område. All sekundärrätt måste ha rättslig grund i EU:s fördrag och kan sägas vara följdregler till dessa fördrag. Se närmare om olika EU-rättsakter i avsnitt 4.1. Nationella införlivandeåtgärder Nationella införlivandeåtgärder är de nationella åtgärder (i Sverige främst lagar, förordningar och myndigheters föreskrifter) som införlivar EU-direktiv. EU-domstolen EU-domstolen i Luxemburg tolkar primär- och sekundärrätten. Dess avgöranden i olika tvister har stor betydelse. För att förstå EU-rätten är det därför minst lika viktigt att ha kunskap om EU-domstolens praxis som EU:s fördrag och övriga EU-rättsakter. 5 2. Sveriges skyldighet att beakta unionsrätten – myndigheternas ansvar EU-rätten är en del av varje medlemslands rättsordning. Det följer av EU-fördraget som Sverige, liksom de andra EU-länderna, har anslutit sig till. Sveriges riksdag har genom EU-anslutningslagen (1994:1500) bekräftat EU-rättens fulla verkan i Sverige, vilket också bekräftats av svenska domstolar. För svenska myndigheter innebär det att de ska ta hänsyn, inte bara till nationella lagar och förordningar, utan också till EU-rätten. Varje enskild myndighet har, oberoende av lagstiftaren, regeringen eller andra myndigheter, ett eget ansvar för att EU-rätten följs och tillämpas på ett korrekt sätt. Det är följden av lojalitetsplikten i EU-fördraget. Som Regeringsrätten (nu Högsta förvaltningsdomstolen) uttrycker det: ”Myndigheter och domstolar har en skyldighet att beakta gemenskapsrätten”. Att följa EU-rätten innebär • att bortse från en svensk regel (lag eller förordning) som strider mot EU-rätten. En myndighet som upptäcker att en svensk rättsregel står i strid med EU-rätten är skyldig att åsidosätta den svenska regeln. Att följa svensk lag kan därför aldrig användas som motivering för en åtgärd som strider mot EU-rätten. Det paradoxala är alltså att det kan vara olagligt att följa svensk lag. • att se till att myndighetens egna åtgärder inte strider mot EU-rätten. Detta gäller för alla typer av myndighetsåtgärder (se kapitel 3) och oavsett om en överordnad regel strider mot EU-rätten eller inte. EU-ländernas gemensamma rättssystem bygger således på att EU-rätten har företräde framför nationell rätt, att EU-reglerna kan åberopas i kontakter med nationella domstolar och myndigheter och att länderna tagit på sig lojalitetsplikten gentemot EU:s fördrag. Faktaruta Myndigheternas ansvar Myndigheternas ansvar framgår av förarbetena till EU-anslutningslagen och regeringsformen. Svenska myndigheter ska: följa EU-rätten: ”svenska […] myndigheter är skyldiga att tillämpa EG-rättsliga normer. De är sålunda skyldiga t.ex. att omedelbart – utan mellankommande nationell rättsbildning – tillämpa gemenskapsfördragen och av rådet utfärdade rättsakter i den mån dessa är direkt tillämpliga eller har direkt effekt […]”.3 ge EU-rätten företräde: ”En […] grundläggande princip är att EG-rätt har företräde framför nationell rätt. Om en lagbestämmelse i ett land strider mot en EG-regel är landets […] myndigheter skyldiga att tillämpa EG-regeln framför den inhemska lagen. Detta gäller i princip även om den inhemska normen tillhör landets konstitution”.4 åsidosätta nationella regler som strider mot EU-rätten: ””De svenska myndigheterna skall […] respektera EG-rättens verkningar och inte tillämpa eventuella svenska regler som är motstridande”.5 Även i myndighetsförordningen uttrycks myndigheters ansvar (SFS 2007:515) att följa EU-rätten. 6 Principen om EU-rättens företräde Om en nationell regel står i strid med en EU-rättslig regel ska alltid EU-rätten tillämpas och den nationella bestämmelsen (exempelvis lag, förordning, föreskrift) åsidosättas. Principen om EU-rättens företräde ska garantera att EU-rätten inte undergrävs av nationell rätt och att den tillämpas lika i alla medlemsländer. I flera domar har EU-domstolen dessutom förtydligat att EU-rätten har företräde framför alla former av nationell rätt, alltså även grundlagar. Exempel Förbud mot att överklaga fick tas bort ur svensk förordning Bolaget Lassagård AB hade ansökt om arealstöd hos Länsstyrelsen i Hallands län i enlighet med en EU-förordning om jordbruksstöd6. Länsstyrelsen avvisade Lassagårds ansökan på grund av att den var för sent inkommen. Bolaget överklagade beslutet till Jordbruksverket men fick avslag eftersom beslutet enligt en svensk jordbruksförordning7 inte kunde överklagas. Lassagård tog då upp frågan i förvaltningsdomstol. Regeringsrätten, som dömde i sista instans, konstaterade att Lassagård hade rätt att få frågan prövad av domstol enligt den EUrättsliga principen om domstolsprövning. Den svenska förordningen stred därför mot EUrätten. Eftersom EU-rätten har företräde, kunde bestämmelsen om överklagandeförbud i den svenska jordbruksförordningen inte tillämpas.8 Idag är den nämnda svenska jordbruksförordningen upphävd. Efter domen tillkom år 1998 i den svenska förvaltningslagen genom § 22 a möjlighet till domstolsprövning av förvaltningsbeslut genom överklagande hos förvaltningsrätten. Om en myndighetsåtgärd strider mot EU-rätten får den enligt EU:s fördrag inte genomföras. Är den redan genomförd kan den förklaras ogiltig av domstol. Under vissa förutsättningar kan dessutom staten bli skyldig att betala skadestånd till enskilda för att en myndighet har brutit mot EU-rätten. Exempel Länsstyrelsen i Norrbottens län fick betala skadestånd Ett exempel som tydligt visar på statens skyldighet att betala skadestånd är tvisten mellan Länsstyrelsen i Norrbottens län och ett antal företag som tillhandahåller tjänster i samband med småviltsjakt. Länsstyrelsen beslutade våren 2006 om senarelagd jaktpremiär för alla jägare som inte var folkbokförda i Sverige. Dessutom krävde länsstyrelsen att den som upplät jakträtt antingen skulle vara bosatt eller folkbokförd i Sverige. Beslutet drabbade företag som sålde jaktresor åt utländska jägare. Företagen anmälde länsstyrelsens beslut till Justitiekanslern. JK fann att beslutet stred mot den fria rörligheten för tjänster9 och att det var diskriminerande10. Länsstyrelsen i Norrbottens blev därför tvungen att betala över 1,5 miljoner kronor i skadestånd till de drabbade företagen.11 7 De flesta regler om fri rörlighet som finns i EUFfördraget har direkt effekt och kan åberopas av enskilda och företag. EU-domstolen har dessutom i flera domar angett att vissa bestämmelser i EU-förordningar, direktiv och beslut också har direkt effekt. Exempel Skrotningsavgiften återbetalades vid återflyttning till Tyskland En tysk medborgare flyttade till Sverige och tog sin bil med sig. I samband med flytten måste han betala skrotningsavgift för bilen i Sverige. Några år senare skulle han flytta tillbaka till Tyskland. Då ville han få avgiften återbetald eftersom bilen inte skulle skrotas i Sverige. Vägverket och en länsrätt sade nej till återbetalning med hänvisning till svensk lag. Kammarrätten i Jönköping kom fram till att en vägran att betala tillbaka avgiften var en diskriminerande intern avgift, något som är förbjudet enligt EU-rätten12. Kammarrätten underkände därför Vägverkets och länsrättens beslut.13 Principen om direkt effekt Att en EU-rättslig bestämmelse har direkt effekt innebär att privatpersoner och företag kan åberopa den inför en nationell domstol eller myndighet. För att en regel ska ha direkt effekt krävs att • den är ovillkorlig, det vill säga den kan tillämpas utan att några kompletterande åtgärder behöver vidtas av medlemsländerna • dess innebörd är klar och precis, och att • dess införlivandefrist (EU-direktiv) ska ha gått ut. 8 Direkt tillämplighet Vid sidan av direkt effekt talar man ibland om direkt tillämplighet. Direkt tillämplighet innebär att en EUregel gäller direkt i alla medlemsländer. Den får därmed inte inkorporeras eller transformeras i nationell lagstiftning.14 Enligt EUF-fördraget är exempelvis förordningar direkt tillämpliga. Alla EU-rättsliga regler som har direkt tillämplighet har däremot inte direkt effekt. Vissa regler är till exempel riktade till stater eller andra offentliga organ och ger inga individuella rättigheter till enskilda. Lojalitetsplikten Ibland räcker det inte med att en myndighet tillämpar en EU-rättslig regel på ett korrekt sätt eller åsidosätter nationella bestämmelser som strider mot denna regel. Medlemsländerna ska vidta alla lämpliga åtgärder för att fullgöra skyldigheterna enligt EU-rätten. Kravet följer av den så kallade lojalitetsplikten.15 Faktaruta Lojalitetsplikten i EU-fördraget ”Enligt principen om lojalt samarbete ska unionen och medlemsstaterna respektera och bistå varandra när de fullgör de uppgifter som följer av fördragen. Medlemsstaterna ska vidta alla lämpliga åtgärder, både allmänna och särskilda, för att säkerställa att de skyldigheter fullgörs som följer av fördragen eller av unionens institutioners akter. Medlemsstaterna ska hjälpa unionen att fullgöra sina uppgifter, och de ska avstå från varje åtgärd som kan äventyra fullgörandet av unionens mål.” I praktiken innebär lojalitetsplikten att medlems- ländernas myndigheter ska avstå från att tillämpa eller skapa nya bestämmelser som äventyrar den fria rörligheten. Nationella regler som hindrar en effektivt fungerande inre marknad ska avskaffas. Lojalitetsplikten innebär dessutom att nationella myndigheter ska samarbeta med myndigheter i andra EU-länder. Det senare innebär till exempel att en myndighet inte kan avfärda intyg från andra EU-länder utan att kontrollera deras äkthet med utfärdande myndighet. På så sätt underlättas en korrekt tillämpning av EU-reglerna. 9 3. Alla myndighetsåtgärder kan beröras Medlemsländernas förpliktelse att följa EU-reglerna innebär i praktiken att alla myndighetsåtgärder ska gå i linje med EU-rätten. Det kan vara när nya föreskrifter tas fram eller ändras, andra typer av beslut fattas eller när myndigheten går ut med ett pressmeddelande. Hänsyn ska tas till EU:s fördrag (primärrätten), till förordningar, direktiv och beslut (sekundärrätten), liksom till EU-domstolens praxis. Myndighetsföreskrifter Föreskrifter på det icke-harmoniserade området När det saknas sekundärrätt på ett visst område står det medlemsländerna fritt att anta de nationella regler som de finner lämpliga. Dessa får dock inte strida mot de grundläggande kraven i EU:s fördrag eller mot den praxis som skapats av EU-domstolen när den tolkat fördragens artiklar. Föreskrifter som införlivar direktiv Åtgärder som införlivar ett EU-direktiv ska leda till att direktivets syfte och mål uppnås. När ett EU-direktiv totalharmoniserar ett område har medlemsländerna i stort sett ingen möjlighet att lägga till rent nationella krav. Ett harmoniserande direktiv ska leda till att gemensamma krav gäller i samtliga medlemsländer, utan undantag. Det förekommer att EU-direktiv bara reglerar vissa delar av ett område, eller ställer vissa minimikrav. När medlemsländerna införlivar denna typ av direktiv kan de lägga till nationella krav, eller ställa högre krav än vad som framgår av direktivet. Men sådana nationella regler får inte strida mot de grundläggande bestämmelserna i EU-rätten. 10 Myndigheters beslut i enskilda ärenden Det är ofta i ett enskilt myndighetsärende som rör en produkt, tjänst eller en person från ett annat EU-land som frågan om huruvida en nationell regel är förenlig med EU-rätten ställs på sin spets. Ett exempel är Bolagsverkets beslut om registrering av ett aktiebolag. Exempel Bolagsverket tillämpade EU-rätten istället för den svenska aktiebolagslagen En svensk företagare hade ett aktiebolag som en finsk leverantör ville köpa in sig i. Upplägget blev att den finske leverantören köpte 20 procent av aktierna i bolaget (samtidigt höjdes aktiekapitalet). Problemet var att pengarna för köpet sattes in i en bank i Finland. Enligt det svenska regelverket krävdes dock en helt svensk bank för att denna typ av omstuvning i ett aktiebolag skulle kunna registreras hos Bolagsverket. Bolagsverket valde då att stödja sig direkt på EUrätten, eftersom den svenska aktiebolagslagen stred mot EU-rätten. Den svenska aktiebolagslagen har sedan ändrats. Pressmeddelanden, kampanjer och andra icke-bindande åtgärder När en myndighet går ut med riktlinjer, allmänna råd, uppmaningar, rekommendationer och kampanjer som skulle kunna påverka den fria rörligheten ska inremarknadsreglerna respekteras.16 Detta trots att åtgärderna är icke-bindande, det vill säga inte är i form av bindande regler. Om en myndighet informerar om hälsofarliga produkter i ett pressmeddelande kan det negativt påverka försäljningen av produkter som lagligen säljs i andra EU-länder. I sådana fall får rekommendationer endast ges om myndigheten kan visa att det finns ett objektivt intresse av informationen och att åtgärden är proportionerlig (se avsnitt 4.2). Exempel EU-domstolen gick emot den irländska statens reklamkampanj I ”Köp irländskt-målet” klargjorde EU-domstolen att även icke-bindande åtgärder omfattas av EU-rätten.17 Den irländska staten hade i en reklamkampanj uppmuntrat konsumenter att köpa inhemska produkter. Irland ansåg att EU-rättens förbud mot restriktioner av den fria rörligheten för varor inte gällde eftersom det, argumenterade Irland, endast omfattar bindande rättsakter. Detta höll inte EU-domstolen med om. Domstolen gjorde i stället följande uttalande: ”Även icke bindande åtgärder som vidtas av en medlemsstats regering kan påverka näringsidkares och konsumenters handlande i den staten och på så sätt försvåra uppnåendet av gemenskapens mål…” Eftersom kampanjen kunde ha en handelsbegränsande effekt på utländska varor tvingades Irland att sluta med den. Formella krav på handläggningen Rätten att överklaga, utredningsskyldighet m.m. De administrativa rutiner som myndigheter måste följa i sin verksamhet, det så kallade förvaltningsförfarandet, regleras i svensk rätt, huvudsakligen i förvaltningslagen och förvaltningsprocesslagen. Men i vissa fall kan även EU-reglerna ställa krav på förfarandet. Det gäller exempelvis krav på kommunikation med berörda parter, begränsade handläggningstider, rättskraft, berörda parters rätt att överklaga och utredningsskyldighet. Icke myndighetsutövning – information m.m. Myndigeter är skyldiga att ge berörda parter insyn i handläggningen och ska kommunicera med dem under ärendets gång enligt förvaltningslagen. Dessutom måste myndigheter motivera sina beslut. Enligt EU-rätten kan sådana skyldigheter även gälla åtgärder som inte är myndighetsutövning, till exempel när en myndighet informerar allmänheten om att en viss produkt är farlig. Men innan en myndighet agerar ska myndigheten skriftligen ha kommunicerat med den utländska producenten eller svenska importören, vars EU-rättigheter om fri rörlighet för varor begränsas av åtgärden. Hänsyn till EU-rätten även när det inte är påtalat Myndigheten ska ta hänsyn till EU-rätten, även om ingen part hänvisar till den. En myndighet måste alltså uppmärksamma en eventuell gemenskapsdimension även om parterna inte nämnt den. Exempel Regeringsrätten underkände besked från Skatterättsnämnden En person som fått personaloptioner i Ericsson vände sig till Skatterättsnämnden för att få besked om hur en flytt från Sverige påverkar beskattningen av optionerna. Då flytten skulle ske till ett annat EU-land, aktualiserades EU:s regler om fri rörlighet. Skatterättsnämnden svarade dock utan att uppmärksamma EU-rätten. Fallet prövades av Regeringsrätten som klargjorde att myndigheter måste följa EUrätten även när den sökande inte uttryckligen tagit upp någon EU-rättslig aspekt. Regeringsrätten underkände därför Skatterättsnämndens beslut.18 Möjlighet till domstolsprövning Alla åtgärder som vidtas av en nationell myndighet, och som kan begränsa den fria rörligheten, ska kunna överklagas i domstol. Det innebär att även information som en myndighet lämnar till allmänheten, och som kan inskränka ett företags fria rörlighet, ska kunna prövas av domstol. Flera rättsfall i EU-domstolen illustrerar hur EU-rätten ställer strängare krav än den svenska lagstiftningen på detta område. Se även Lassagårdsfallet i avsnitt 2. 11 4. Tillämpningen av inremarknadsreglerna – alltid samma tvåstegsresonemang Den inre marknadens regler ger inte alltid företräde åt fri rörlighet. En avvägning ska göras mellan de fyra friheterna och viktiga allmänna intressen såsom konsumentskydd, miljöskydd eller skyddet för liv och hälsa. Denna avvägning återspeglas i det EUrättsliga testet som syftar till att bedöma huruvida en nationell åtgärd är förenlig med EU:s regler om fri rörlighet. Som visas i detta kapitel innebär EU-rättstestet ett tvåstegsresonemang som går ut på att först identifiera ett hinder för den fria rörligheten och sedan bedöma huruvida detta hinder kan motiveras med hänsyn till nationella skyddsintressen. Reglerna om den fria rörligheten och EU-rättstestet följer samma grundläggande principer även om de formuleras på lite olika sätt beroende på vilken frihet och vilken EU-rättsakt det gäller. Det här kapitlet inleds med en genomgång av EU:s olika rättsakter (avsnitt 4.1). De därpå följande avsnitten behandlar de grundläggande principerna för den fria rörligheten i EU:s fördrag (avsnitt 4.2) och dess tillämpning på de fyra friheterna (avsnitt 4.3 till 4.6). 4.1 Att identifiera relevanta EU-rättsakter En myndighet som ska vidta en åtgärd som kan hindra den fria rörligheten ska identifiera de relevanta EU-rättsakter som myndigheten behöver beakta. Olika typer av EU-rättsakter Som nämnts under avsnitt 1.2 skiljer man inom EU-rätten mellan primärrätten och sekundärrätten. De grundläggande principerna om fri rörlighet återfinns i EUF-fördraget (primärrätten). De EUförordningar och EU-direktiv (sekundärrätten) som finns på många områden utgår från dessa principer. EU-förordningar gäller direkt i medlemsländerna. De blir så att säga svensk lag när de träder ikraft inom EU. Sverige behöver alltså inte införliva förordningarnas regler i svensk rätt. Det gör att privatpersoner och företag kan stödja sig direkt på en förordningsbestämmelse när de överklagar ett myndighetsbeslut vid en nationell domstol. EU-direktiv harmoniserar EU-ländernas lagstiftning, men medger en större flexibilitet för medlemsländerna än vad EU-förordningar gör. Medlemsländerna väljer tillvägagångssätt och form för införlivandet men direktivets syfte måste alltid uppnås. Flera EU-rättsakter reglerar en viss typ av produkt eller tjänst fullt ut. Området är då fullharmoniserat och länderna får inte ha regler som går längre än, eller skiljer sig från, EU-rättsaktens bestämmelser. I vissa fall finns en artikel i bestämmelsen som visar att området är fullharmoniserat. Det uttrycks till exempel ”medlemsstaterna ska inte förhindra tillträdet till marknaden för produkter som överensstämmer med detta direktiv…”. Det finns också EU-rättsakter som lämnar utrymme för länderna att ha striktare bestämmelser. Detta kallas för minimiharmonisering eller partiell harmonisering. De nationella regler som i dessa fall går utöver bestämmelserna i EU-rättsakten måste dock vara förenliga med EU:s generella regler om fri rörlighet. Vilka EU-regler ska tillämpas? I princip ska en myndighetsåtgärd först prövas mot relevant sekundärrättslagstiftning. Det är endast om EU-direktiv eller EU-förordning saknas för en viss fråga eller om dessa ger visst utrymme för mer långtgående regler på nationell nivå (minimiharmonisering) som åtgärden behöver prövas mot EUFfördragets regler. 12 I praktiken innebär detta att en myndighet, som avser att anta en åtgärd som exempelvis kan diskriminera ett företag från ett annat land, först måste kontrollera om den EU-rättsakt som reglerar området tillåter sådan diskriminering. Om det saknas sekundärlagstiftning måste myndigheten istället kontrollera om beslutet strider mot det generella diskrimineringsförbudet i EUF-fördraget. I avsaknad av sekundärlagstiftning bör alltså reglerna om fri rörlighet i EUF-fördraget tillämpas. Detsamma gäller i frågan om minimiharmonisering. Följande fiktiva exempel illustrerar hur EUFfördragets regler och lagstiftning om minimiharmonisering förhåller sig till varandra: Ett EU-direktiv föreskriver att livsmedel inte får innehålla mer än 2 procent av ett visst ämne. Men det ger medlemsländerna möjlighet att anta striktare regler (minimiharmonisering). Sverige får då ha strängare regler, exempelvis en maxgräns på 1 procent av ämnet. Men då finns det en risk för att livsmedel som i andra EU-länder får innehålla upp till 2 procent av ämnet inte kan importeras till Sverige. De svenska hårdare kraven bör därför prövas mot EUF-fördraget, i detta fall reglerna om fri rörlighet för varor. Enligt fördragets regler ska Sverige kunna visa varför 1-procentgränsen är nödvändig för att skydda folkhälsan (se avsnitt 4.3). I följande avsnitt (4.2 till 4.6) beskrivs hur EUFfördragets regler om fri rörlighet tillämpas. Det är inte praktiskt möjligt att här gå igenom alla EU- direktiv och förordningar som kan beröra en myndighets verksamhet. Det kan dock noteras att alla dessa rättsakter följer samma principer som i EUFfördraget. Det gäller exempelvis diskrimineringsförbudet och principen om ömsesidigt erkännande samt de nationella undantagsmöjligheterna som baseras på allmänna skyddsintressen såsom skyddet för hälsan, konsumenter och miljö. Det är därför viktigt att förstå hur de fria rörligheterna för varor, tjänster, personer och kapital, såsom de uttrycks i fördraget, är utformade för att kunna tolka och tillämpa ett visst EU-direktiv eller en viss EUförordning. 4.2 Principen om fri rörlighet i EU:s fördrag och undantagsmöjligheten När man ska kontrollera om en nationell åtgärd (exempelvis lag, förordning, föreskrift och beslut) är förenlig med inremarknadsreglerna kan dessa två frågor ställas: 1. Utgör åtgärden ett hinder mot fri rörlighet (principen om fri rörlighet)? 2. Om så är fallet, kan åtgärden rättfärdigas (undantagsmöjligheten)? En hindrande åtgärd som inte kan rättfärdigas är inte tillåten. Detta tvåstegsresonemang utgör grunden för det EU-rättsliga testet. 13 Exempel Registreringsskyldighet för kemiska produkter prövades mot både EU-förordning och -fördrag Hovrätten tog 2013 ställning till om skyldigheten att registrera kemiska produkter som förs in till Sverige i det svenska produktregistret strider mot EU-rätten.19 Hovrättens bedömning visar de olika steg som en EU-rättslig prövning innebär. Rätten prövade först reglerna om registreringsskyldigheten mot sekundärrätten, här Reach-förordningen.20 Hovrätten ansåg i den delen att registreringsskyldigheten inte stred mot förordningen. Därefter prövade Hovrätten registreringsskyldighetens förenlighet med primärrätten, närmare bestämt artiklarna 34 och 36 i bestämmelserna i EUFfördraget om fri varurörlighet. Domstolens slutsats blev att registreringsskyldigheten visserligen var handelshindrande men att den kunde motiveras av hänsyn till miljön. Principen om fri rörlighet Principen om fri rörlighet är en grundläggande EUrättslig princip. Varor, tjänster, personer och kapital ska kunna cirkulera inom EU på samma sätt som inom Sverige. 14 Det finns ett generellt förbud mot regler som till sin effekt, direkt eller indirekt, faktiskt eller potentiellt, begränsar den fria rörligheten. Sådana regler kan vara olagliga även om de skulle vara formulerade i svensk lag – se avsnitt 2. Det är inte syftet med den hindrande regeln eller åtgärden som avgör om den strider mot EUFfördraget, utan den effekt regeln eller åtgärden får. Om en föreslagen regel eller åtgärd – potentiellt eller faktiskt – kan leda till att tillträde till marknaden försvåras eller hindras, måste det undersökas om den står i strid med EU-rätten. Principen om fri rörlighet rymmer både ett diskrimineringsförbud och ett restriktionsförbud. Diskrimineringsförbud Diskrimineringsförbudet innebär att utländska och svenska varor, tjänster, företag och enskilda personer ska behandlas lika. Det får till exempel inte ställas andra krav på produkter från andra EU-länder, än på de som ställs på liknande inhemska produkter. Förbudet gäller även dold diskriminering, så kallad indirekt diskriminering. Ett exempel på det är att kraven för att meddela ett tillstånd är desamma för aktörer från Sverige och andra EUländer, men handläggningstiden för att meddela det i praktiken är längre för företag och enskilda från andra EU-länder. Diskriminering handlar inte bara om situationer där det ställs krav på en viss nationalitet. Det kan till exempel gälla språkkrav eller krav på att en person är bosatt i landet enligt lagens definition. Det viktiga är att svenska intressenter inte får någon fördel – oavsett vilken – i förhållande till övriga EU-intressenter. Diskriminering av svenska intressenter, så kallad omvänd diskriminering är däremot tillåten enligt EU-rätten. Restriktionsförbud Myndighetsåtgärder som inte är diskriminerande kan ändå vara förbjudna i vissa situationer. Det gäller åtgärder som på något sätt hindrar, eller gör det mindre attraktivt, att utöva de fyra friheterna i Sverige. Ett exempel är om en myndighet ställer krav på att lastbilar i Sverige ska ha en slagprovstestad hytt. Kravet i sig är inte diskriminerande eftersom det gäller för alla lastbilstillverkare oavsett nationalitet. Men det kan göra det svårare för utländska aktörer att sälja sina lastbilar i Sverige, särskilt om samma krav inte finns i tillverkningslandet. Därför kan ett sådant krav utgöra en ickediskriminerande restriktion. En sådan handelsrestriktion kan dock möjligen motiveras objektivt (se nedan under undantagsmöjligheter). Principen om ömsesidigt erkännande Restriktionsförbudet tar alltså hänsyn till problematiken om dubbla bördor. Det innebär att nationella krav som formellt tillämpas på ett ickediskriminerande sätt ofta drabbar utländska varor, tjänster eller företag hårdare eftersom dessa måste uppfylla kraven i både värdlandet (mottagarlandet) och hemlandet. För att se till att företag inte drabbas av dessa dubbla bördor har principen om ömsesidigt erkännande utvecklats. Principen utgår från att lagstiftare och tillsynsmyndigheter i medlemsländerna har förtroende för varandra och litar på varandras bedömningar. En myndighet i värdlandet förväntas acceptera de krav som ställs på en utländsk aktör i hans eller hennes hemland, utan att andra krav ställs. En fransk ost som kontrollerats och visat sig uppfylla alla krav för marknadsföring i Frankrike får inte kontrolleras ytterligare i Sverige. På samma sätt ska en sjuksköterskas spanska yrkeskvalifikationer förutsättas vara tillräckliga för arbete som sjuksköterska i Sverige.21 Undantagen från huvudregeln om fri rörlighet Det finns undantag från diskriminerings- och restriktionsförbuden. I vissa situationer måste den fria rörligheten hindras. De undantag som kan åberopas finns både i EUF-fördraget och i EUdomstolens rättspraxis. Innan en myndighet använder ett undantag är det viktigt att känna till att det är myndigheten som har bevisbördan. Det är alltså myndigheten som ska kunna visa att det var berättigat att exempelvis förbjuda en produkt, försvåra för en tjänsteleverantör eller göra det mindre lockande för en privatperson att röra sig över gränserna. En myndighetsåtgärd som tillgodoser ett väsentligt samhällsintresse/skyddsintresse kan vara tillåten enligt EU-rätten, trots att den fria rörligheten hindras.22 För att en myndighet ska få hindra den fria rörligheten ska följande villkor vara uppfyllda. • Åtgärden ska vara objektivt motiverad och nöd- vändig. Myndigheten ska kunna visa att åtgärden leder till att allmänintresset skyddas. • Åtgärden ska också vara proportionerlig. Det innebär att den ska vara skälig i förhållande till syftet. Om det finns möjlighet att välja mellan olika åtgärder för att uppnå samma mål, ska den åtgärd väljas som minst begränsar den fria rörligheten. Vilka är de objektiva grunderna? De objektiva grunder eller allmänintressen som myndigheter får hänvisa till när de begränsar den fria rörligheten rör främst skyddet av människors hälsa, allmän ordning och allmän säkerhet. Andra allmänintressen som följer av EU-domstolens praxis är •miljöskydd •konsumentskydd • skydd av minderåriga 15 • yrkesetiska regler •trafiksäkerhet • skydd för arbetstagare (både den fysiska miljön och anställningsvillkor) • krav på språkkunskaper inom vissa yrkesgrupper • stabiliteten i socialförsäkringssystemet. En hänvisning till allmänintressen får inte användas som en förevändning för godtycklig diskriminering eller som en förtäckt begränsning av den fria rörligheten mellan medlemsländerna. Åtgärder med protektionistiskt syfte är därför aldrig tillåtna. Vad är ett proportionerligt hinder? Även om åtgärden är motiverad för att uppnå det tvingande skyddsintresset, måste den enligt EUrätten också vara proportionerlig. Om en myndighet har möjlighet att välja mellan olika åtgärder för att uppnå samma mål ska den åtgärd väljas som begränsar den fria rörligheten minst. Ett känt exempel är ett tyskt krav på att endast öl tillverkat av kornmalt, humle, jäst och vatten fick säljas under benämningen öl. Utländska ölsorter som inte innehöll dessa fyra ingredienser fick inte kallas öl i Tyskland, vilket försämrade möjligheten till försäljning. Från tysk sida menade man att kravet var nödvändigt för att tyska konsumenter inte skulle vilseledas. EU-domstolen ansåg emellertid att samma syfte skulle kunna nås genom mindre restriktiva åtgärder, exempelvis genom en tydlig innehållsförteckning.23 4.3 Fri rörlighet för varor Reglerna om fri rörlighet för varor ska följas exempelvis när innehållet i konsumentvaror ska kontrolleras, beslut fattas om vilka material som får användas till ett visst byggprojekt, eller när krav ställs på en varas tillverkningsprocess. Dessa regler finns på flera ställen i EUF-fördraget, bland annat i artiklarna 30, 34, 35, 36 och 110 (se sid 31). Innebörden av reglerna är att alla åtgärder som inskränker den fria rörligheten för varor är förbjudna, 16 om de inte kan motiveras av objektiva skäl och är proportionerliga. Vilka åtgärder kan vara förbjudna? Medlemsländerna får inte införa restriktioner sinsemellan på importerade och exporterade varor. Förbudet avser både fiskala och kvantitativa restriktioner. Förbud mot fiskala restriktioner Med fiskala restriktioner avses i huvudsak tullar, skatter och övriga avgifter som endast tas ut på importerade och exporterade produkter (diskrimineringsförbudet). Även när det kostar lika mycket att exempelvis få ett tillstånd för både inhemska och utländska varor, kan en avgift betraktas som diskriminerande om de nationella produkterna får någon slags fördel. Det kan till exempel vara om endast nationella, och inte utländska, producenter får möjlighet att skjuta upp betalningen av en avgift. Förbud mot kvantitativa restriktioner Med kvantitativa restriktioner och åtgärder med motsvarande verkan avses bland annat kvoter för en viss importerad vara samt krav på en varas storlek, förpackning och innehåll. Exempel på åtgärder som kan drabba importerade produkter är: •gränsformaliteter • inspektioner och administrativa rutiner • försäljnings- och marknadsföringsförbud • tekniska krav, exempelvis krav på varors samman- sättning, märkning, storlek, paketering, benämning eller krav på provning och kontroll mot sådana krav •prisreglering • uppmuntran till diskriminering • ingripande användningsbegränsningar Tekniska krav på varor är exempel på vanligt förekommande regler som omfattas av förbudet mot kvantitativa restriktioner. Kraven innebär att importerade produkter måste anpassas för att kunna saluföras på den nationella marknaden. Exempel Det svenska förbudet mot alkoholreklam stred mot EU-rätten Ett exempel på regler som vid en första anblick inte såg ut att påverka den gränsöverskridande handeln var det svenska förbudet mot alkoholreklam. EU-domstolen ansåg emellertid att det stred mot EU-rätten eftersom förbudet riskerade att drabba försäljningen av varor från andra medlemsländer extra hårt. Det, menade domstolen, berodde på att konsumtionen av alkohol styrs av sociala sedvänjor och lokala vanor. Reklamförbudet försvårade marknadstillträdet för varor från andra medlemsländer i större utsträckning än för inhemska varor. Detta eftersom konsumenterna av naturliga skäl är mer förtrogna med de inhemska varorna.24 Marknadsdomstolen, som dömde i sista instans i denna fråga, ansåg därför att det svenska förbudet stred mot EU-rätten.25 Som en följd av domen ändrades den svenska lagen. Eftersom det innebär merkostnader för producenter eller importörer anses tekniska regler hindra handeln på ett sätt som motsvarar en kvantitativ importrestriktion. En annan typ av handelshinder som på senare år uppmärksammats i EU-domstolens praxis rör begränsningar för användning av produkter. En användningsbegränsning uppstår då ett medlemsland har bestämmelser som inskränker hur en vara får användas. Ett exempel är när en produkt inte får användas på en viss plats eller under en viss tid. Detta skiljer sig alltså från situationer där det ställs tekniska krav på en vara innan den överhuvudtaget får säljas. Användningsbegränsningar eller ett totalt användningsförbud kan utgöra ett handelshinder i EU-rättslig mening, även om bestämmelsen inte gör någon åtskillnad mellan inhemska och utländska varor. Användningsbegränsningar, eller ett nästintill totalförbud, gör att varorna blir svåra att sälja. Det kan handla om att konsumenter generellt sett blir avskräckta från att köpa varan för att de inte får använda den på det sätt som den är utformad för. Det kan också handla om att varan i sin helhet inte får användas. Resultatet blir då att efterfrågan sviktar och tillträdet till medlemslandets marknad försvåras. Sådana åtgärder är förbjudna om de inte kan motiveras på objektiva grunder och är proportionerliga.26 EU-domstolen ser användningsbegränsningar som en åtgärd motsvarande kvantitativa importrestriktioner. 17 Exempel Restriktioner för användning av vattenskoter kan strida mot EU-rätten Ett exempel på när en användningsbegränsning varit föremål för EU-domstolens bedömning är målet Mickelsson & Roos. Målet avsåg begränsningar i användandet av vattenskotrar utanför allmänna eller särskilt anvisade farleder i Sverige. EU-domstolen ansåg att en åtgärd som innebär att en vara hindras från att användas på det sätt som avses, eller då användningen kraftigt begränsas, är ett handelshinder om åtgärden hindrar varornas tillträde till den aktuella marknaden. Detta handelshinder kunde rättfärdigas med hänsyn till människors och djurs hälsa och liv samt miljöhänsyn. Men åtgärden måste också vara proportionerlig till det eftersträvade målet. Denna sista bedömning lämnades åt den nationella domstolen att avgöra. I den nationella processen ansåg den svenska domstolen att då det inte hade meddelats några föreskrifter om att det var förbjudet att framföra vattenskotrarna i det aktuella området, friades de åtalade. Den nationella domstolen kom därför inte att pröva målet utifrån EUdomstolens resonemang om proportionalitet utan istället om legalitetsprincipen. 18 Utöver förbudet mot kvantitativa importrestriktioner är alla myndighetsåtgärder som begränsar export förbjudna enligt EUF-fördraget. Dessa förekommer dock inte lika ofta som importrestriktioner. Vilka är undantagen från huvudregeln om fri rörlighet? Även på varuområdet får medlemsländerna ha regler och ta beslut för att skydda viktiga samhällsintressen som exempelvis folkhälsa eller miljö, även om dessa åtgärder hindrar den fria rörligheten (se sidan 10). Ett exempel på handelshinder som är rättfärdigat med hänsyn till skyddet för människors hälsa och liv är det svenska förbudet mot trikloretylen. Exempel Det svenska förbudet mot trikloretylen är tillåtet Sedan den 1 januari 1996 är det förbjudet att använda trikloretylen i Sverige. Ämnet är en organisk förening som används som lösningsmedel i yrkesmässig verksamhet. Det går dock att ansöka om dispens för att få använda ämnet. Man ansöker om dispensen hos Kemikalieinspektionen. Ett företag som använde trikloretylen för tillverkning av verktyg hade ansökt om dispens, men fick avslag av Kemikalieinspektionen. Företaget överklagade inspektionens beslut till Kammarrätten i Stockholm som i sin tur inhämtade EU-domstolens bedömning av om det svenska förbudet var förenligt med EU-rätten. EU-domstolen ansåg att trikloretylenförbudet utgjorde ett hinder mot den fria rörligheten för varor. Handelshindret kunde dock objektivt motiveras eftersom det hade som syfte att skydda människors hälsa och liv. EUdomstolen hänvisade särskilt till den senaste medicinska forskningen inom området, bland annat studier från USA och från Världshälsoorganisationens internationella cancerforskningsinstitut. Enligt dessa finns starka bevis för att trikloretylen är cancerframkallande. Vidare ansåg domstolen att det svenska förbudet var proportionerligt eftersom det gav möjlighet till individuella och villkorade dispenser som tog hänsyn till både skyddet för arbetstagare och företagens behov. Det svenska förbudet kunde därför rättfärdigas.27 För kvantitativa restriktioner och åtgärder med motsvarande verkan finns alltså vissa möjligheter till undantag. Däremot saknas undantag nästan helt för fiskala restriktioner. Å andra sidan är EU:s regler om fiskala restriktioner i princip begränsade till ett diskrimineringsförbud medan både diskriminerings- och restriktionsförbud gäller för kvantitativa restriktioner. Principen om ömsesidigt erkännande på varuområdet På varuområdet innebär principen om ömsesidigt erkännande att alla produkter som lagligen är tillverkade eller satta på marknaden i ett medlemsland28 ska få säljas i alla andra länder utan att behöva anpassas. Fri rörlighet ska gälla som regel. När principen om ömsesidigt erkännande fast- ställdes, formulerades även kriterierna för när ett medlemsland får göra undantag från den fria rörligheten. Anta att en svensk myndighet kan visa att det, för att skydda folkhälsan, är nödvändigt att ställa särskilda krav på ett visst livsmedel. Det får inte innehålla för höga halter av ett skadligt ämne och ska genomgå provningar. Här är kravet på provning en handelshindrande åtgärd, men det skulle kunna rättfärdigas med hänsyn till hälsoskyddet. Det innebär dock inte att myndigheten kan ställa krav på att livsmedlet ska testas av ett laboratorium som ackrediterats för uppgiften av det svenska ackrediteringsorganet Swedac. Enligt principen om ömsesidigt erkännande måste myndigheten godta att livsmedlet genomgått ett liknande test i ett annat land. En nationell myndighet kan alltså besluta om att en vara måste leva upp till en viss skyddsnivå, men den kan aldrig ställa krav på hur skyddsnivån ska uppnås. En utländsk vara som är tillverkad enligt hemmalandets regler kan därför inte stoppas bara på grund av att den inte följer de svenska tekniska kraven. Myndigheterna måste dessutom i varje enskilt fall bedöma om produkten ändå når upp till den svenska skyddsnivån. Principen om ömsesidigt erkännande gäller på grund av EU-rättens företräde. Europeiska kommis- Faktaruta Klausul om ömsesidigt erkännande Nedan är ett exempel på hur en klausul om ömsesidigt erkännande har formulerats i en föreskrift: Bestämmelserna i denna föreskrift gäller inte för varor som - antingen är lagligen tillverkade eller saluförda i en annan medlemsstat inom EU eller i Turkiet - eller är lagligen tillverkade i ett EFTA-land, som har undertecknat EES-avtalet. Bestämmelserna ska däremot gälla i de fall då [myndigheten] kan visa att produkten i fråga inte uppnår en säkerhetsnivå som är likvärdig med den som garanteras genom denna föreskrift. 19 sionen har därför krävt att en klausul om ömsesidigt erkännande skrivs in direkt i myndigheters föreskrifter. På så sätt får marknadens parter information om principen och myndigheternas tillämpning av föreskrifterna underlättas. Ett annat sätt att säkra att en föreskrift är förenlig med EU-rätten är att skriva in att föreskriften inte gäller produkter från andra EU/EES-länder. Ett exempel på ett sådant undantag är Livsmedelsverkets föreskrifter om cider. Skillnaden mellan en undantagsklausul, som i exemplet nedan, och en klausul om ömsesidigt erkännande, är att den sistnämnda förutsätter att produkterna i fråga i all väsentlighet uppfyller en kravnivå som motsvarar de nationella tekniska kraven i den reglerande staten dit produkterna exporteras. Genom en undantagsklausul, däremot, måste berörda importerade produkter inte uppfylla vissa tekniska krav i den reglerande staten dit produkterna exporteras. Exempel Livsmedelsverkets föreskrifter om cider gäller inte för EU-cider Livsmedelsverket antog nya föreskrifter om cider år 2005. I dessa definieras vad som får betecknas som cider. Föreskrifterna hänvisar bland annat till innehållet av fruktjuice, tillåtna livsmedelstillsatser och jäsningen. För att undvika att föreskrifterna skulle strida mot EU-rätten skrev Livsmedelsverket in en undantagsklausul i dem. Den talar om att föreskrifterna inte gäller ”produkter som lagligen produceras eller saluhålls i en annan medlemsstat i Europeiska unionen eller i Turkiet, eller som produceras lagligen i ett annat land som har undertecknat avtalet om Europeiska samarbetsområdet (EES-avtalet)”.29 EU:s varuförordning För att se till att principen om ömsesidigt erkännande fungerar bättre i praktiken kompletteras principen av en EU-förordning.30 I förordningen fastställs de administrativa rutiner som myn- 20 digheter ska följa om de beslutar att förbjuda försäljning av en viss produkt som lagligen säljs i ett annat medlemsland, det vill säga beslut där principen om ömsesidigt erkännande är aktuell. Myndigheter är skyldiga att se till att sådana förbudsbeslut är motiverade av hänsyn till miljö- eller hälsoskäl. Myndigheter ska också underrätta tillverkare och andra berörda aktörer om sådana beslut inom vissa tidsramar. Dessutom ska myndigheter informera Kommerskollegium om sådana planerade beslut, se avsnitt 5.2. Om en myndighet inte underrättar en berörd aktör i rätt tid ska varan automatiskt ses som lagligen saluförd i landet. 4.4 Fri rörlighet för tjänster EU-bestämmelserna om fri rörlighet för tjänster blir aktuella då till exempel ett EU-land kräver tillstånd för tjänsteleverantörer från andra EU-länder, då marknadsföringen av tjänster regleras eller då krav ställs på utländska tjänsteutövares kvalifikationer. Bestämmelserna finns på olika ställen i EUFfördraget, bland annat i artiklarna 52, 56 och 62 (se sid 31). De innebär att alla inskränkningar av den fria rörligheten för tjänster är förbjudna, om de inte kan motiveras på objektiva grunder och är proportionerliga. Vilka åtgärder kan vara förbjudna? Som tidigare framgått (sidan 8-9) innebär principen om fri rörlighet såväl ett diskrimineringsförbud som ett restriktionsförbud.31 En myndighet får till exempel inte • ställa krav på att ett utländskt företag ska vara etablerat eller registrerat i Sverige • hindra ett utländskt företag från att marknadsföra tjänster i Sverige • ställa krav på ett utländskt företag att det ska ha en särskild legitimation utfärdad av värdlandets behöriga myndigheter för att få utöva en viss tjänsteverksamhet • ställa krav på viss juridisk form (till exempel aktiebolag) på ett tjänsteföretag • begränsa ett utländskt tjänsteföretags rätt att bedriva sidoverksamhet. Exempel Svenskt krav på bosättning för biluthyrningsansvarig togs bort Fram till mitten av 2013 fanns i den svenska lagen om biluthyrning ett krav på att den eller de som ansågs som ansvarig, bland annat för att verksamheten bedrivs i enlighet med gällande regler, skulle vara bosatt i Sverige. Biluthyrning är en tjänsteverksamhet som omfattas av tjänstedirektivet och i direktivet finns ett uttryckligt förbud mot krav på att exempelvis tjänsteleverantören eller dess anställda måste vara bosatta i landet där tjänsten tillhandahålls. Det svenska kravet stred mot tjänstedirektivet och ändrades under 2013. Nu räcker det att den ansvariga personen är bosatt inom EES-området. Vilka är undantagen från huvudregeln om fri rörlighet? Även på tjänsteområdet får myndigheter i vissa fall hänvisa till objektiva skyddsintressen för att motivera en inskränkning i den fria rörligheten. Myndigheten måste dock kunna visa att den handelshindrande åtgärden är nödvändig för att uppnå ett visst skyddsintresse och att den är proportionerlig. Exempel Kan krav på viss bolagsform motiveras för att skydda konsumentintresset? En svensk begravningsentreprenör ville bedriva sin verksamhet, innefattande juridisk rådgivning, genom en ekonomisk förening i Danmark. Men enligt den danska myndigheten fick endast advokater vid ett advokatkontor ge juridisk rådgivning. Argumentet var att konsumenter ska kunna lita på den rådgivning som ges. Kvaliteten, menade myndigheten, garanteras genom att verksamheten bedrevs i form av en advokatbyrå. Ett sådant krav kan emellertid hindra utländska aktörer, som bedriver sin verksamhet i annan form, från att ta sig in på den danska marknaden. Danmark har beslutat sig för att avskaffa kravet på att juridisk rådgivning måste ges genom en advokatbyrå. Principen om ömsesidigt erkännande på tjänsteområdet Principen om ömsesidigt erkännande gäller även på tjänsteområdet. Den blir exempelvis relevant när gästande företag har nödvändiga kvalifikationer med sig från sitt hemland. EU-domstolen har i flera avgöranden slagit fast att medlemsländerna ska erkänna gästande tjänsteföretags kvalifikationer som de har med sig från sitt hemland. Myndigheten får alltså inte utan vidare kräva ytterligare kontroller eller godkännanden av gästande företag. Exempel Belgiska myndigheter fick inte kräva inhemsk id-kort Belgiska myndigheter ställde krav på att ett gästande tjänsteföretag skulle ansöka om ett identitetskort som utfärdades av det belgiska inrikesdepartementet. Detta trots att företaget redan hade identitetshandlingar från sitt hemland. Kravet på ytterligare ett id-kort, utöver det från hemlandet, var inte tillåtet enligt EUdomstolen.32 Ömsesidigt erkännande av kvalifikationskrav för tyska installatörer En tysk installatör av byggställningar arbetade tillfälligt på Irland. Den irländska myndigheten krävde en kompletterande teoretisk vidareutbildning och två års irländsk yrkespraktik. Annars fick inte installatören bygga ställningar som var högre än sju meter. Den irländska myndigheten värderade inte de tyska kvalifikationer som tjänsteutövaren redan hade. När det gjorts klart för den irländska myndigheten att den hade en skyldighet att värdera utbildningen som installatören genomgått i Tyskland, gjordes bedömningen att de tyska kraven mer än väl uppfyllde kraven på Irland. Installatören fick därför tillstånd att utföra sitt arbete på Irland. För att undvika liknande handelshinder i framtiden har den ansvariga irländska myndigheten upprättat en databas över olika länders kvalifikationskrav. 21 Etableringsfriheten Medlemsländerna får inte begränsa möjligheterna för företag (inklusive personer som är egenföretagare) att fritt etablera sig i ett annat medlemsland än det egna. Det framgår av EUF-fördraget. Detta innebär att medlemsländerna inte får ha regler som diskriminerar medborgare och företag från andra medlemsländer, eller regler som på annat sätt försvårar eller gör etableringen mindre attraktiv. Exempel på restriktioner som begränsar etableringsfriheten är: • krav på viss bolagsform för att få rätt att bedriva verksamhet • diskriminerande ekonomisk behovsprövning Exempel Behovsprövning av möbelföretag inskränker etableringsfriheten Möbelföretag fick bara etablera sig i Tyskland om företagen kunde visa att det fanns ett ekonomiskt utrymme eller efterfrågan på den lokala marknaden av ett möbelföretag. Eftersom sådana bestämmelser försvårar för utländska möbelföretag att etablera sig i Tyskland strider de mot etableringsfriheten. Detta, bland andra hinder, ligger till grund för tjänstedirektivet (direktiv 2006/123/EG, artikel 14.5). Skillnad mellan etablering och tillfälligt tjänsteutövande Medlemsländerna har olika stora möjligheter att ställa krav på verksamheten beroende på om ett företag planerar att etablera sig eller endast verka i landet tillfälligt. Myndigheterna i värdlandet får inte ställa lika höga krav på tjänsteföretaget som tillfälligt säljer tjänster i landet, som på tjänsteföretaget 22 som etablerar sig. När en myndighet ska bedöma om ett företag är etablerat eller inte, ska hänsyn tas till hur länge och hur ofta företaget är verksamt i landet. Det har också betydelse om företaget har en infrastruktur i värdlandet som gör det möjligt att kontakta potentiella kunder där. Tjänstedirektivet Genom tjänstedirektivet, som trädde i kraft vid årsskiftet 2009/2010, har bestämmelserna om fri rörlighet för tjänster förtydligats och kraven på medlemsländerna skärpts. I Sverige har direktivet genomförts genom en horisontell lag (SFS 2009:1079) och en förordning (SFS 2009:1078) om tjänster på den inre marknaden tillsammans med ändringar i en rad sektorsspecifika regler. Till de viktigaste delarna i tjänstedirektivet hör: • En princip om frihet att tillhandahålla tjänster. • Vissa regler för myndigheters och kommuners handläggning av tillstånd för tjänsteverksamhet. • Kontaktpunkter för att underlätta företagens myndighetskontakter (se avsnitt 5.4 om kontaktpunkten i Sverige). • Strängare krav på nationella myndigheter att motivera åtgärden när de ingriper mot ett tjänsteföretag från ett annat EU- eller EES-land. Om ingripandet rör tjänsters säkerhet är myndigheterna skyldiga att följa en så kallad ingripandeprocedur. Denna procedur omfattar administrativt samarbete med myndigheterna i det gästande tjänsteföretagets etableringsland och ska anmälas till kommissionen. • Skyldigheter för tjänsteföretag att lämna infor- mation om innehållet i sina tjänster och om vilka krav företaget omfattas av i det land det är etablerat. • En anmälningsprocedur som innebär att krav som ställs på tjänsteleverantörer ska anmälas till Europeiska kommissionen (se avsnitt 5.4 om anmälningsproceduren). 4.5 Fri rörlighet för personer Exempel Alla unionsmedborgare och personer som har uppehållsrätt i ett EU/EES-land har rätt att bosätta sig, studera och arbeta i vilket annat land som helst inom EU/EES-området. Bestämmelserna om personers fria rörlighet finns särskilt i EUF-fördragets artiklar 21 och 45, samt regleras närmare i det så kallade rörlighetsdirektivet.33 För egenföretagare gäller reglerna om fri rörlighet för tjänster och etableringsrätten, se avsnitt 4.3. Inom sekundärrätten finns mer detaljerade bestämmelser om exempelvis familjemedlemmars, pensionärers och studenters rättigheter. Studiestödslagen stred mot den fria rörligheten för personer Vilka åtgärder kan vara förbjudna? Rätten att bosätta sig i ett annat medlemsland får inte inskränkas genom särskilda regler för flytt eller bosättning. Medlemsländerna får inte heller tillämpa särskilda arbetsvillkor, villkor för sociala förmåner eller skattemässiga villkor för arbetstagare från andra EU/EES-länder. Dessa arbetstagare ska ha samma rättigheter som medborgarna i värdlandet. Både studiestödslagen och skattelagstiftningen har tidigare innehållit otillåtna svenska bestämmelser. Vilka är undantagen från huvudregeln om fri rörlighet? EUF-fördraget ger medlemsländerna flera möjligheter att hindra medborgare från andra länder från En kvinna var tvungen att göra avbetalningar på sina studielån, trots att hon inte tjänade så mycket att hon nådde upp till den stadgade årsinkomsten för när avbetalningar måste göras. Anledningen var att hon inte bodde i Sverige. Bestämmelsen om att man måste nå upp till en viss årsinkomst innan man behöver betala av på lånet gällde nämligen enbart för personer bosatta i Sverige, enligt Centrala studiestödsnämnden. Regeringsrätten konstaterade att den aktuella bestämmelsen i studiestödslagen kunde verka hindrande eller avskräckande för personer som ville utöva sin rätt till fri rörlighet.34 Skattereglerna stred mot den fria rörligheten för arbetstagare En tysk medborgare som arbetade och bodde i Sverige kortare tid än sex månader hade enligt svenska skatteregler inte rätt till det svenska grundavdraget på inkomstskatten. Han hade inte heller någon skattepliktig inkomst i Tyskland. Eftersom det enbart var arbetstagare som var bosatta i Sverige längre tid än sex månader som beviljades grundavdrag stred de svenska reglerna mot artikel 45 i EUF-fördraget.35 23 att resa in i eller bosätta sig i landet. Orsaker till detta kan vara hänsyn till allmän ordning, säkerhet och hälsa. Ett exempel är den grekiske medborgare som utvisades från Tyskland (se exemplet nedan). På samma sätt som när det gäller den fria rörligheten för varor, tjänster och kapital har medlemsländerna möjlighet att begränsa den fria rörligheten för personer med hänsyn till ett tvingande allmänintresse. En sådan åtgärd måste dock vara objektiv och proportionerlig. Exempel Person utvisades med hänsyn till allmän ordning och säkerhet En person från ett land utanför EU levde tillsammans med sin danska maka i Sverige. Detta innebär i vanliga fall att personen har uppehållsrätt i egenskap av familjemedlem till en EU-medborgare. Men eftersom personen i det här fallet tidigare dömts för grovt narkotikabrott till livstids utvisning och inreseförbud i Danmark, beslutade Migrationsöverdomstolen att utvisa honom med hänvisning till att han utgjorde ett hot mot allmän ordning och säkerhet. Detta eftersom brottet mannen var dömd för var mycket allvarligt och hade utgjort ett direkt hot mot människors liv och hälsa.36 Faktaruta Solvit Solvit hjälper företag och privatpersoner att lösa hinder för den fria rörligheten på EU:s inre marknad. Det är ett informellt nätverk i Europeiska kommissionens regi. Nätverket tar sig an problem som beror på att en myndighet har tillämpat EU-rätten på ett felaktigt sätt. I dialog med berörd myndighet söker Solvit lösa hindret inom tio veckor. Det svenska Solvit-centret finns vid Kommerskollegium. Erkännande av examina och yrkeskompetens Ett hinder för den fria rörligheten kan vara att ett yrke är reglerat och att det ställs krav på någon form av auktorisation eller legitimation. Läkare och advokater är exempel på reglerade yrken i Sverige. Enligt de sekundärrättsliga reglerna om erkännande av examina och yrkeskompetens37 ska en person som är kvalificerad att utöva ett yrke i sitt hemland i princip kunna utöva det även i andra medlemsländer. I vissa fall kan värdlandet emellertid kräva kompletteringar. Också här har EU-domstolen uttalat sig i flera domar. Se följande exempel om en svensk läkarstudent med läkarutbildning från Polen som inte fick praktisera i Sverige. Personnummer Exempel Många EU-medborgare och deras familjemedlemmar har svårt att få personnummer i Sverige. Det avspeglar sig i de senaste årens anmälningar som kommit in till Solvit Sverige (se faktaruta). Ett personnummer är utgångspunkten för en mängd tjänster och funktioner i det svenska samhället. Utan det är det mycket svårt att föra en fullt fungerande vardagstillvaro i Sverige. Problematiken utgör därför ett betydande hinder för personer som vill flytta till Sverige och därmed för den fria rörligheten för personer. Många av de aktörer som kräver personnummer är svenska myndigheter. Om ett krav på ett svenskt personnummer från en svensk myndighet innebär att en EU-medborgare hamnar i en sämre situation än en svensk medborgare och därmed diskrimineras kan ett sådant krav stå i strid med EU-rätten. Socialstyrelsens föreskrifter stred mot den fria rörligheten för arbetstagare 24 En svensk medborgare, som läste sin läkarutbildning i Polen, fick inte tillstånd för att arbeta en sommar vid ett svenskt sjukhus. Tillståndet gavs endast till studenter med svensk eller exakt motsvarande utbildning. Föreskriftens syfte är att se till att studenten under sin utbildning haft tillräcklig patientkontakt för att tillfälligt få arbeta som läkare. Själva tillståndsprövningen bedömde Kammarrätten som förenlig med EUrätten. Men kravet på att den utländska utbildningen exakt måste överensstämma med den svenska utbildningen för att studenten skulle få tillstånd, ansåg Kammarrätten var ett alltför långtgående krav.38 Språkkrav stred inte mot EU-rätten En italiensk tandläkare fick inte komma in i det tyska tandläkarregistret på grund av bristande kunskaper i det tyska språket. Ett språkkrav som hindrar den fria rörligheten kan vara tillåtet om det används på ett icke-diskriminerande sätt, motiveras av tvingande hänsyn till allmänintresset och inte är mer långtgående än nödvändigt. Domstolen ansåg att språkkravet kunde motiveras utifrån tvingande hänsyn till allmänintresset. Detta eftersom tandläkaren dels måste kunna kommunicera med sina patienter, dels måste kunna förstå de tyska reglerna för verksamheten. Dessutom måste tandläkaren ha rimliga kunskaper i tyska för att kunna sköta de administrativa uppgifterna som krävdes för verksamheten, fastslog EU-domstolen.39 Samordning av socialförsäkringsförmåner För att förhindra att en person som flyttar från ett medlemsland till ett annat förlorar sina sociala förmåner finns det regler om samordning av medlemsländernas socialförsäkringssystem. Grundprincipen är att man omfattas av socialförsäkringen i det land där man arbetar. Därutöver finns andra allmänna principer som sammanläggningsprincipen och exportabilitetsprincipen. Sammanläggningsprincipen innebär att man ska få intjänade socialförsäkringsförmåner från ett medlemsland tillgodoräknade vid flytt till ett annat medlemsland. Exportabilitetsprincipen innebär att förmåner från ett medlemsland ska kunna utbetalas i ett annat. Exempel Arbete i annat EU/EES-land ger svensk föräldrapenning En svensk medborgare arbetade ett par år i Schweiz. Hon återvände sedan till Sverige där hon födde barn. Kvinnan ansökte om svensk föräldrapenning. Om man är bosatt i Sverige och inte har arbetat får man föräldrapenning enligt en lägsta nivå. Har man arbetat baseras föräldrapenningen på inkomsten och blir då i regel högre. Försäkringskassan beviljade kvinnan den lägre föräldrapenningen eftersom hon inte hade arbetat i Sverige. Myndigheten ansåg att EUreglerna om sammanläggning krävde att hon hade arbetat i två länder för att få lägga samman perioder. Men EU-domstolen slog fast att EU-rätten inte kräver sammanläggning i egentlig bemärkelse. Försäkringskassan ska ta hänsyn till likvärdiga inkomstperioder från andra medlemsländer. Efter EU-domstolens dom fick kvinnan föräldrapenning baserad på inkomsten i Schweiz.40 4.6 Fri rörlighet för kapital Frågorna om investeringar i andra länder och gränsöverskridande finansiella transaktioner faller under reglerna om fri rörlighet för kapital. Principen om kapitalets fria rörlighet slås fast i artikel 63 i EUF-fördraget. Vilka åtgärder kan vara förbjudna? Fri rörlighet för kapital innebär att alla begränsningar av kapitalrörelser och betalningar mellan EU:s medlemsländer samt mellan dessa och länder utanför EU ska vara förbjudna. Exempel på åtgärder som kan vara förbjudna är • krav på etablering när utländska företag eller privatpersoner avser att investera i ett land • lagstiftning som förbehåller staten en så kallad golden share (aktier med ägarmässig särställning) i samband med privatiseringar krav på att inteckningar i fastigheter sker i den • nationella valutan inskränkningar i aktieägandet på grund av • nationalitet. Vilka är undantagen från huvudregeln om fri rörlighet? I vissa fall kan nationell lagstiftning vara tillåten trots att en handelshindrande effekt föreligger. Men hindret måste då vara motiverat utifrån ett tvingande samhällsintresse. Dessutom ska inga andra, mindre restriktiva åtgärder vara möjliga. I EU-domstolens praxis har säkerställandet av kongruens i det nationella skattesystemet samt effektiv skattekontroll ansetts vara uttryck för det tvingande samhällsintresse som kan motivera godtagbara undantag. Men sådana undantag har endast i ett fåtal fall accepterats av EU-domstolen. 25 4.7 EU-rättslig prövning steg för steg Är åtgärden förenlig med EU-rätten? Ta reda på det genom att i tur och ordning svara på frågorna i flödes- schemat nedan. Du är också välkommen att kontakta oss på [email protected] eller 08-690 49 80. Finns det ett harmoniseringsdirektiv på området? (s. 12) JA NEJ DIREKTIV Är åtgärden förenlig med direktivet? (s. 12) NEJ JA Ger direktivet utrymme för olika lösningar?* (s. 12) NEJ FÖRDRAG JA Är åtgärden diskriminerande? NEJ (s. 14) JA Begränsar åtgärden den fria rörligheten? (s. 14) NEJ JA NEJ Kan åtgärden motiveras på objektiva grunder? (s. 15) JA Åtgärden är inte förenlig med EU-rätten Är åtgärden proportionerlig? NEJ JA (s. 16) Åtgärden är förenlig med EU-rätten * T.ex. ger direktivet möjlighet att anta striktare krav (s.k. minimiharmonisering)? Frågor som inte regleras på ett uttömmande sätt av direktivet ska prövas mot EUF-fördraget 26 5. Myndigheternas kommunikations och anmälningsskyldigheter EU-samarbetet rymmer en rad procedurer för att länderna lättare ska kunna informera och samråda med varandra. Syftet med sådant administrativt samarbete är att få till stånd bästa möjliga samordning och utveckling av den inre marknaden och det gemensamma regelverket. Merparten av anmälnings-, informations-, och samrådsförfarandena berör centrala statliga myndigheter. De presenteras i detta kapitel. 5.1 Administrativt samarbete mellan EU:s nationella myndigheter Internal Market Information System (IMI) ska göra det enkelt för EU-ländernas förvaltningar att kommunicera med varandra. Det är ett webbaserat system för informationsutbyte mellan myndigheter i ärenden som rör den fria rörligheten inom EU. IMI ska underlätta för tjänstemän att ha kontakt med varandra över gränserna, trots skillnader i förvaltnings- och arbetskultur, olika språk och det faktum att man inte alltid vet vem man ska vända sig till i andra medlemsländer. Samarbetet mellan myndigheterna ska också minska den administrativa bördan för privatpersoner och företag genom att de slipper vara mellanhand mellan myndigheterna i det nya landet och i hemlandet – myndigheterna ska hantera ärenden i IMI direkt med varandra. IMI ska användas för administrativt samarbete för tillämpning av de rättsakter som räknas upp i bilagan till EU-förordningen om IMI41. För närvarande är det tjänstedirektivet, yrkeskvalifikationsdirektivet, patientrörlighetsdirektivet, direktivet som reglerar transport av kontanter och Solvit. Systemet utvecklas kontinuerligt för att kunna användas vid tillämpningen av ytterligare lagstiftning på inremarknadsområdet. I varje medlemsland finns det en nationell samordnare för IMI-samarbetet. I Sverige är det Kommerskollegium som är nationell samordnare. Det innebär att Kommerskollegium genomför utbildnings- och informationsinsatser för myndigheter som använder IMI. I ansvaret ingår också att registrera behöriga myndigheter i IMI-systemet och övervaka att frågor som ställs från både svenska myndigheter och myndigheter i andra medlemsländer blir besvarade i tid. 5.2 Kommunikation med berörda parter när en produkt ska hindras Syftet med EU:s varuförordning42 är att förtydliga myndigheters skyldigheter och företags rättigheter när ett medlemsland vill stoppa en vara som lagligen säljs i ett annat medlemsland men som inte lever upp till nationella krav. När myndigheter står i begrepp att hindra en vara ska de följa vissa administrativa rutiner som finns reglerade i den svenska tillämpningsförordningen43. Bland annat ska myndigheten kommunicera med de berörda ekonomiska aktörerna under vissa steg i handläggningen. För det första ska myndigheten informera den berörda ekonomiska aktören om sina planer på att hindra en vara från att säljas. Myndigheten ska skriftligen underrätta aktören om varför produkten i fråga ska förbjudas. Det skriftliga meddelandet gör det möjligt för den ekonomiska aktören att kommentera beslutet innan det träder i kraft. Om myndigheten inte har tagit ett beslut, eller vid ett beslut inte underrättat den ekonomiska aktören inom 20 arbetsdagar, ska produkten få säljas. För det andra ska myndigheten rapportera om den planerade åtgärden till Kommerskollegium. Skyldigheten följer av den svenska tillämpningsförordningen enligt vilken ”[e]n behörig statlig myndighet ska lämna information till Kommerskollegium om de meddelanden och underrättelser som den har lämnat till berörda ekonomiska aktörer enligt [EU:s varuförordning]. ” Tanken bakom detta förfarande är att ge myndigheten möjlighet att diskutera med Kommerskollegium om förutsättningarna för att avvika från principen om ömsesidigt erkännande innan ett beslut träder i kraft i ett enskilt fall.44 27 När myndigheten har tagit ett slutligt beslut ska även EU-kommissionen underrättas om detta. Myndigheten meddelar Kommerskollegium som vidarebefordrar underrättelsen. Faktaruta EU:s varuförordning 764/2008 Syftet med varuförordningen är att förtydliga myndigheters och företags skyldigheter och rättigheter som uppkommer när ett medlemsland vill avvika från principen om ömsesidigt erkännande och hindra försäljningen av en vara. Förordningen gäller när myndigheten vill fatta ett beslut som - rör en produkt som lagligen säljs i ett annat EU-land - inte omfattas av harmoniserad EU-lagstiftning - riktas till en ekonomisk aktör, alltså inte slutanvändaren - fattas på grundval av en teknisk regel (till exempel tekniska krav i en svensk föreskrift om hur en produkt ska vara utformad) -utgör ett förbud mot varan eller hindrar den från att säljas. Uppgifter om tekniska regler till kontaktpunkten för varor I alla medlemsländer finns så kallade kontaktpunkter där företag får reda på vilka tekniska regler som gäller i det aktuella landet. Detta regleras i EU:s varuförordning. Kontaktpunkten ger också information om principen om ömsesidigt erkännande. I Sverige är det Kommerskollegium som är kontaktpunkt och tar emot frågor angående olika produkter. Kommerskollegium vänder sig då till den ansvariga myndigheten för att ta reda på vilka regler som gäller för den aktuella produkten. I detta avseende är myndigheterna skyldiga att lämna den information som behövs för att företaget ska kunna få svar på sin fråga. 28 Exempel Svenska och finska regler för bränsletillsatser Ett företag som marknadsför en bränsletillsats baserad på enzymer för sjöfart, transport, industri och lantbruk vände sig till kontaktpunkten för varor vid Kommerskollegium. Företaget ville ta reda på vilka regler som gällde för produkten inför en expansion i Sverige och Finland. Kommerskollegium tog reda på reglerna genom att kontakta Kemikalieinspektionen och den finska kontaktpunkten för varor och kunde sedan informera företaget om reglerna. 5.3 Anmälan av tekniska regler för varor Myndigheter är skyldiga att anmäla alla förslag till nya föreskrifter som innehåller någon typ av krav på en produkts egenskaper. Detta är ett slags europeiskt remissförfarande som ska motverka att nya nationella författningar skapar handelshinder. Förfarandet regleras i direktiv 98/34/EG, som omfattar tekniska standarder och föreskrifter samt informationssamhällets tjänster. Anmälan om förslag till nya föreskrifter görs till Europeiska kommissionen via Kommerskollegium, som är så kallad kontaktpunkt för proceduren i Sverige. Efter det att kommissionen översatt förslaget skickas det till alla medlemsländer. De har tre månader på sig att lämna synpunkter. Under dessa tre månader får förslaget inte antas. Alla anmälda förslag finns tillgängliga i en offentlig och sökbar databas, TRIS.45 Det går att prenumerera på anmälda förslag inom specifika sektorer vilket innebär att förslagen automatiskt skickas till prenumerantens mejlbox. Om kommissionen eller ett medlemsland skulle ha allvarliga anmärkningar på den anmälda författningen förlängs remisstiden från tre till sex månader. Myndigheten ska tala om vad den planerar att göra med anledning av anmärkningarna. Därefter är det regeringen som beslutar vad som meddelas kommissionen. Det finns dock flera undantag från anmälningsplikten. Det viktigaste är att man inte behöver anmäla nationella åtgärder som endast införlivar bindande EU-rättsakter. Remissförfarandet, som skapades 1983, har lett till att en rad nationella regleringar anpassats innan de antagits. Detta därför att andra medlemsländer eller kommissionen påtalat att reglerna riskerat skapa handelshinder i strid mot EU-rätten. En utebliven anmälan får till följd att de tekniska reglerna i föreskriften saknar rättslig verkan46. Myndigheten kan därmed inte tillämpa dem gentemot en enskild person eller ett enskilt företag i nationell domstol. Det finns flera exempel på när svenska domstolar förklarat att tekniska regler inte fått tillämpas därför att de inte har anmälts enligt direktiv 98/34/EG. Exempel Ändringar i den svenska lotterilagen borde ha anmälts Genom en ändring av lotterilagen år 1996 förbjöds en viss typ av spelautomater. Med stöd av den ändrade lagen beslagtog och förverkade polisen flera automater. Personerna som var ansvariga för spelautomaterna åtalades för dobbleri. Lagändringarna hade dock inte anmälts enligt proceduren i direktiv 98/34/EG. Därför hävde flera hovrätter polisens beslag och frikände de åtalade. Ett hovrättsbeslut överklagades till Högsta domstolen som begärde ett förhandsavgörande från EU-domstolen. Som en följd av förhandsavgörandet47 ansåg Högsta domstolen att de ändrade bestämmelserna inte fick tillämpas mot en enskild, eftersom de inte hade anmälts enligt direktivets föreskrifter.48 Åtalet för dobbleri och brott mot lotterilagen fick därför läggas ner. 29 5.4 Anmälan av krav på tjänsteverksamhet När myndigheter ställer krav på tillträde till eller utövande av tjänsteverksamhet ska detta anmälas till Europeiska kommissionen. Anmälningsproceduren beskrivs i EU:s tjänstedirektiv och den gäller för tjänster som omfattas av direktivet. Krav definieras i direktivet som ”skyldighet, förbud, villkor eller begränsning”. De kan finnas i alla typer av författningar, till exempel lagar, förordningar, föreskrifter eller allmänna råd med bindande verkan. Alla krav som ställs på tjänsteleverantörer som är etablerade i ett annat land, men som tillfälligt utövar sin tjänsteverksamhet i Sverige, ska anmälas. Däremot ska endast vissa krav som ställs på tjänsteleverantörer som vill etablera sig i Sverige anmälas. Exempel på sådana krav är skyldighet att ha en viss juridisk form, krav på minst antal anställda eller krav på fasta minimi- och/eller maximiavgifter. Exakt vilka krav som ska anmälas när en tjänsteleverantör vill etablera sig framgår av artikel 15.2 i direktivet. Myndigheterna anmäler kraven på webben i IMI (se avsnitt 5.1). När en anmälan görs ska kraven motiveras utifrån de villkor som direktivet ställer upp. Det är Kommerskollegium som slut-ligen skickar anmälan till kommissionen via IMI. Kontaktpunkten för tjänster I alla medlemsländer ska det finnas en så kallad kontaktpunkt för tjänster. Det är i huvudsak webbplatser där man kan hitta information om vilka krav som ställs på tjänsteverksamhet, kontaktuppgifter till behöriga myndigheter och information om möjligheter till rättslig prövning vid tvister. Via kontaktpunkten ska företaget kunna fullgöra alla de förfaranden och formaliteter som krävs för tillträde till och utövande av tjänsteverksamhet (till exempel söka ett tillstånd). Den svenska kontaktpunkten sköts i samarbete mellan Kommerskollegium, Konsumentverket och Tillväxtverket. Den finns i verksamt.se, en webbplats för företag och som drivs av Tillväxtverket. Genom funktionen Hitta tillstånd på verksamt.se kan företag ansöka om de tillstånd som behövs för 30 sin verksamhet. Funktionen leder besökaren vidare till respektive myndighets eller kommuns mer detaljerade uppgifter om tillståndet.49 Företag kan också få svar på frågor om tjänstedirektivet genom att ringa eller e-posta till en helpdesk vid Kommerskollegium. Detta gäller både företag som utför eller köper en tjänst. Om det är privatpersoner som behöver information är det Konsumentverket som hjälper till. Myndigheter ska kommunicera med tjänsteföretag via kontaktpunkten om det var där kontakten initierades. Detta regleras i den svenska lagen om tjänster på den inre marknaden. Myndigheter ska dessutom förse kontaktpunkten (Tillväxtverket) med information om regler för tjänsteverksamhet, enligt förordningen om tjänster på den inre marknaden. Tillväxtverkets föreskrifter och allmänna råd om kontaktpunkten preciserar vilken information det rör sig om.50 5.5 EU-rättsprövning i konsekvensutredningar När myndigheter tar fram nya regler finns det, utöver EU-regler, också nationella krav för hur de ska ta hänsyn till EU-rätten. Myndigheter ska göra en bedömning av om regleringen överensstämmer med eller går utöver de skyldigheter som följer av Sveriges anslutning till Europeiska unionen. Detta framgår av förordningen (2007:1244) om konsekvensutredning vid regelgivning. Det finns flera hjälpmedel för myndigheterna i detta arbete. På Tillväxtverkets hemsida finns exempelvis en vägledning som tagits fram i samarbete med Kommerskollegium. Den listar de frågor som föreskrivande myndigheter ska belysa i sin konsekvensutredning.51 Frågorna ska underlätta för myndigheterna att få fram en allsidig och objektiv bedömning av om ett författningsförslag är förenligt med EU-rätten och andra internationella handelsöverenskommelser. Om föreskriften är konsekvensutredd undviker myndigheten att eventuellt behöva upphäva eller ändra regeln. Dessutom minimeras risken för att Sverige råkar ut för ett överträdelseförfarande på grund av brott mot EU-rätten. Bilaga: Bestämmelser i EU:s fördrag Här anges de nuvarande artiklarna i EU-fördraget och EUF-fördraget med referens till gamla numreringar som gällde fram till den 1 december 2009, då Lissabonfördraget trädde i kraft. Allmänna EU-rättsliga principer • Artikel 4.3 EU (tidigare artikel 10 EG): lojalitetsplikten. • Artikel 18 EUF (tidigare artikel 12 EG): icke-diskrimineringsprincipen. Fri rörlighet för varor • Artikel 30 EUF (tidigare artikel 25 EG): förbud mot tullar och avgifter med motsvarande verkan. • Artikel 34 EUF (tidigare artikel 28 EG): förbud mot importrestriktioner. • Artikel 35 EUF (tidigare artikel 29 EG): förbud mot exportrestriktioner. • Artikel 36 EUF (tidigare artikel 30 EG): undantag från förbuden mot import- och exportrestriktioner. • Artikel 110 EUF (tidigare artikel 90 EG): förbud mot diskriminerande skatter och avgifter på varor. Fri rörlighet för tjänster • Artikel 49 EUF (tidigare artikel 43 EG): förbud mot restriktioner vid etablering. • Artikel 56 EUF (tidigare artikel 49 EG): förbud mot restriktioner för gränsöverskridande tjänster. • Artiklarna 51, 52 och 62 EUF (tidigare artiklarna 45, 46 och 55 EG): undantagen från förbuden mot etableringsfriheten och den fria rörlighet för tjänster. Fri rörlighet för personer • Artikel 21 EUF (tidigare artikel 18 EG): unionsmedborgarskapet. • Artikel 45 EUF (tidigare artikel 39 EG): förbud mot restriktioner för arbetstagares fria rörlighet. Fri rörlighet för kapital • Artikel 63 EUF (tidigare artikel 56 EG): förbud mot restriktioner för kapitalets fria rörlighet. 31 Noter 1 2 3 EU:s 28 medlemsländer: Belgien, Bulgarien, Cypern, Danmark, Estland, Finland, Frankrike, Grekland, Irland, Italien, Kroatien, Lettland, Litauen, Luxemburg, Malta, Nederländerna, Polen, Portugal, Rumänien, Slovakien, Slovenien, Spanien, Storbritannien, Sverige, Tjeckien, Tyskland, Ungern och Österrike. De förordningar och direktiv som antogs före Lissabonfördragets ikraftträdande kallas EG-förordning respektive EG-direktiv (och för äldre rättsakter EEG-förordningar och EEG-direktiv). För enkelhets skull hänvisas i denna guide allmänt till EU-förordningar och EU-direktiv oavsett om dessa antogs före eller efter den 1 december 2009. Prop. 1993/94:114 Grundlagsändringar inför ett svenskt medlemskap i Europeiska unionen, s.32. 4 Prop. 1993/94:114 Grundlagsändringar inför ett svenskt medlemskap i Europeiska unionen, s.13. 5 Prop. 1994/95:19 Sveriges medlemskap i Europeiska unionen, s.529-530. 6 EEG nr 3887/92 7 1994:1715 8 Regeringsrättens dom i mål nr 219-97 (RÅ 1997 ref. 65). 9 Artikel 56 EUF 22 I EU-språk kan olika termer med samma innehåll användas: väsentligt samhällsintresse/skyddsintresse, objektiva grunder eller allmänintressen, tvingande skyddsintresse, objektiva skäl. 23 EU-domstolens dom i mål 178/84, kommissionen mot Tyskland. 24 EU-domstolens dom i mål C-405/98, Konsumentombudsmannen (KO) mot Gourmet International Products AB (GIP), punkt 21. 25 Marknadsdomstolens dom i mål MD 2003:5, Konsumentombudsmannen (KO) mot Gourmet International Products AB (GIP). 26 EU-domstolens dom i mål C-110/05, kommissionen mot Italien, punkt 59 och C-142/05, Mickelsson och Roos, punkt 32. 27 EU-domstolens dom i mål C-473/98, Kemikalieinspektionen mot Toolex Alpha. 28 Förutom EU:s 28 medlemsländer omfattar den inre marknaden för produkter även de tre EFTA-länder som undertecknat EES-avtalet samt Turkiet. Principen om ömsesidigt erkännande omfattar dock, för produkter från EFTA-länderna, endast produkter som är tillverkade i dessa länder. 10 Artikel 18 EUF 29 LIVSFS 2005:11. 11 JK:s beslut den 15 januari 2008 (dnr. 5003-07-40 Arctic Air Aktiebolaget), 4 mars 2009 (dnr. 1608-08-40 Heli i Arjeplog Aktiebolaget) och 5 mars 2009 (dnr. 2294-0840). 30 Förordning 764/2008/EG av den 9 juli 2008 om förfaranden för tillämpning av vissa nationella tekniska regler på produkter som lagligen saluförts i en annan medlemsstat och om upphävande av beslut nr 3052/95/EG. 12 Art 110 i EUF-fördraget 31 Se EU-domstolens dom i mål C-76/90 Säger. 13 Dom i mål nr 2622-05, Kammarrätten i Jönköping. 32 Mål C-355/98, kommissionen mot Belgien. 14 EU-domstolens dom i mål C-39/72, kommissionen mot Italien. 33 Direktiv 2004/38/EG. 15 Artikel 4.3 i EU-fördraget 16 Se Kommerskollegiums rapport Icke-bindande myndighetsåtgärder måste följa EU-rätten - Konsekvenser för myndigheter och kommuner (2012). 17 EU-domstolens dom, i mål 249/81, kommissionen mot Irland. 18 RÅ 2004 not 135. 19 Mål B 458-12. 20 Förordning (EG) nr 1907/2006 21 Erkännande av yrkeskvalifikationer regleras i ett särskilt EU-direktiv, 2005/36/EG, se avsnitt 4.5. 32 34 Regeringsrättens dom i Rå 2002 ref. 32. 35 EU-domstolens dom i mål C-169/03, Florian Wallentin mot Riksskatteverket. 36 MIG 2009:21. 37 Direktiv 2005/36/EG om erkännande av yrkeskvalifikationer. 38 Beslut i mål T-4744-12. 39 EU-domstolens dom i mål C-424/97, Haim. 40 C-257/10 41 Förordning (EU) nr 1024/2012. 42 Förordning (EG) nr 764/2008. 43 SFS 2009:52 44 Se Kommerskollegiums vägledning EU:s varuförordning. När myndigheter och kommuner fattar beslut som hindrar försäljningen av varor. 45 http://ec.europa.eu/enterprise/tris/index_sv.htm. 46 EU-domstolens dom i mål C-194/94, CIA Security International. 47 EU-domstolens dom i mål C-267/03, Lindberg. 48 Högsta domstolens dom den 20 april 2006 i mål nr B 4461-00. 49 www.verksamt.se/alla-e-tjanster/hitta-tillstand 50 TVFS 2009:1 51 Artikel: www.enklareregler.se/verktygforenklareregler/ vagledningforkonsekvensutredning/hjalpartiklar/hjalpartikel overensstammelsemedeu.4.e8f46b8140a162b4feb47. html Vägledning: www.enklareregler.se/verktyg-for-enklareregler/vagledning-for-konsekvensutredning.html 2014 08 Box 6803, S-113 86 Stockholm, Sweden Phone +46 8 690 48 00 Fax +46 8 690 48 20 E-mail [email protected] www.kommers.se